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        監(jiān)理:FIDIC合同主要條款的解讀(六)

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        第1.6. 合同協(xié)議書
            解讀:按我們國家的法律,施工合同是“要約承諾”式。中標通知書有效送達合同即成立,有沒有合同協(xié)議書并不影響合同有效性。但作為一個完整的工程合同文本,既有國家強制性格式要求,比如報合同備案,不可能拿著中標函去辦理相關合同備案手續(xù);也有合同雙方有意識通過合同協(xié)議書簽訂的過程,來實現(xiàn)一個“合同條款再確認”的共同需求。招標文件里的合同版本畢竟是比較原始的,是只有發(fā)標方單方意愿的合同文本。承包商隨著招投標工作的開展,逐步了解了工程情況之后,也會對合同條款有細節(jié)上的磋商要求,當然這種磋商并不是要對中標內(nèi)容進行實質性修改,而是為了工程操作的順利,對一些合意性的條款進一步明確。
                        
            FIDIC要求在中標之后28天內(nèi)簽訂合同。實際上一般公司的內(nèi)部合約審批流程都要遠超這個天數(shù)限制:雇主內(nèi)部審核流程跑一個月,承包商內(nèi)部審核流程再跑一個月,路上再跑幾天,二、三個月的時間就過去了。實際上常常是備案要求壓逼著合同盡快簽訂,而不是合同當事人雙方有意愿在28天內(nèi)簽訂合同。但是,拖延合同協(xié)議書簽訂日期,對于合同當事人雙方都是風險極大的懸而未決事項。招投標過程不嚴密的情況下就更是如此。我見過招投標過程居然不放合同文本的。萬一中標后有大的合同爭議,雙方連解決問題的合同基本條款都沒有。國內(nèi)工程到結算的時候居然沒有合同文本的荒唐事也不少,所以雙方在中標后盡快簽訂合同協(xié)議書,對雙方都是好事。
                        
            關于印花稅及類似費用這一段,應該改為雙方各負責各的。國內(nèi)工程雇主與承包商需要在多種場合下各自去報政府部門的合同備案。施工合同備案是雇主去報然后把備案手冊交總承包商去報分包,報總包合同的費用雇主應承擔,而報分包合同承包商應承擔。承包商異地接工程,地區(qū)準入的報備案是承包商自己去報,這個費用也應該是承包商承擔。誰報誰承擔,比較合理。
                        
            FIDIC在第16.2條嚴格定義了如果28天雇主沒有簽訂合同協(xié)議書,承包商有權終止合同。這一條如果在國內(nèi)被法定確立的話,則可以解決國內(nèi)相當多的沒有合同居然工程也做完了的怪事。
                        
            第1.7. 權益轉讓
                        
            解讀:合同權益轉讓直接涉及國內(nèi)合同操作的兩個敏感話題:1、轉包;2、工程款??顚S?。
                        
            1、 FIDIC合同條款對轉讓的限制是禁止承包商非雇主同意的全部或部分合同權益轉讓。全部轉讓一般都能理解是一種惡劣的合同行為,但承包商的分包總歸是要有的啦。那如何理解承包商分包中的權益轉讓問題呢?FIDIC對此的規(guī)定是這樣的:非經(jīng)雇主同意的承包商的任何分包在FIDIC條件下都沒有合同分包的屬性,在雇主眼里,這樣的分包就是承包商自己,沒有任何其他權益人存在。承包商為這樣的分包承擔全部合同責任。這顯然是取消了承包商以自己的專業(yè)分包來推卸合同責任的可能。
            2、 承包商的應得款項基本就是工程款,如果承包商可以隨意按自己的意愿處理工程款,則工程款可能會被承包商用到任何商業(yè)領域。雇主就可能面臨工程款沒有用到工程而導致工程進展受阻的風險。FIDIC對此進行了嚴格的限定。任何款項在銀行帳戶之間的劃撥,都是一種權益轉讓?,F(xiàn)金給付也是一種權益轉讓。所有這些承包商應得款項的權益轉讓都必須經(jīng)業(yè)主同意,同時也處于銀行擔保函約束之下。這對承包商隨意使用工程款是一個巨大的心理壓力,也就從另一個方面保證了工程款專款專用的合同需要。
                        
            第1.8. 文件的照管和提供
                        
            解讀:FIDIC合同的規(guī)范主要是指由雇主及設計師提供的工料規(guī)范。國家類規(guī)范以其公開性,并不需要雇主保存和照管。合同份數(shù)和圖紙份數(shù)可以在合同中約定。常規(guī)承包商會至少需要4套圖紙:現(xiàn)場施工一套,辦公室一套,竣工圖兩套。招投標過程中投標人可能會向招標人要求更多的圖紙,具體份數(shù)雙方約定。圖紙不足部分承包商可自費復印。
                        
            承包商文件由承包商保管的含義是,如果承包商文件丟失,工程師與雇主,特別是雇主,沒有義務為其提供copy.所以承包商的資料保管制度一定要嚴密。
                        
            承包商備份一份“合同指名的出版物及承包商文件”。按本條款的規(guī)定,法定規(guī)范標準圖集等文件,承包商就要備齊并隨時提供工程師與雇主查閱。這是承包商義務。
                        
            第1.9. 延誤的圖紙或指示
                        
            解讀:本條是鮮明的FIDIC合同索賠相關事項。