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    2017年司法考試卷三商法模擬試題及答案(二)
    一、單項選擇題
    1.王某向銀行申請貸款，需要他人擔保。陳某系甲有限公司的控股股東和董事長，是王某多年好友。王某求助于陳某，希望得到甲公司的擔保。甲公司章程規(guī)定，公司對外擔保須經(jīng)股東會決議。下列哪一選項是正確的?
    A.甲公司不能為王某提供擔保，因為陳某不能向甲公司提供反擔保
    B.甲公司不得為王某提供擔保，因為公司法禁止公司為個人擔保
    C.甲公司可以為王某提供擔保，但須經(jīng)股東會決議通過
    D.甲公司可以為王某提供擔保，但陳某不得參加股東會表決
    【參考答案】C
    【參考解析】《公司法》第16條第1款規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。，故選項C說法正確，A、B兩項說法錯誤?！豆痉ā返?6條第2款、第3款規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。甲公司可以為王某提供擔保，但是須經(jīng)股東會決議通過。根據(jù)題意，王某并不是甲公司的股東，甲公司也并不是為其股東陳某提供擔保，故陳某不需要回避表決，故D項說法錯誤。本題的正確答案為C。
    2.張某系一有限責任公司的小股東，由于對公司的經(jīng)營狀況不滿，想通過查閱公司賬簿去深入調查公司經(jīng)營出現(xiàn)的問題。下列哪一選項是錯誤的?
    A.張某必須向公司提出書面申請
    B.公司有權以可能會泄露公司商業(yè)秘密為由拒絕張某的查賬申請
    C.若張某聘請專業(yè)機構人員幫助查閱賬簿，公司不得拒絕
    D.公司拒絕張某查閱時，張某只能請求法院要求公司提供查閱
    【參考答案】C
    【參考解析】《公司法》第34條規(guī)定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。由此，A、B、D三項的說法均正確，C項說法錯誤，因為法律僅規(guī)定了股東本人可以查閱公司賬簿，其他人，包括股東聘任的人都沒有權利查閱公司賬簿。本題的正確答案是C.
    3.某公司注冊資本為500萬元，該公司年終召開董事會研究公司財務問題。在該董事會的決議內容中，下列哪一項是不合法的?
    A.鑒于公司歷年的法定公積金已達300萬元，決定本年度不再提取法定公積金
    B.鑒于公司連年贏利，決定本年度稅后利潤依公司章程全部由股東按持股比例分配
    C.為擴大生產(chǎn)，將該公司歷年的法定公積金全部用于轉增股本
    D.公司合法轉增部分的股本由各股東按原持股比例無償取得
    【參考答案】C
    【參考解析】《公司法》第167條第1款規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。故A項說法正確。
    《公司法》第167條第4款規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。由此，B項說法正確。
    《公司法》第169條第2款規(guī)定，法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。故C項說法錯誤。
    D項不是法律禁止的，因此根據(jù)民法意思自治的原則，該項決議是可以的。
    本題的正確答案為C。
    4.甲公司因經(jīng)營難以為繼，決定處置資產(chǎn)后歇業(yè)。乙公司得知后經(jīng)與甲公司協(xié)商，以承擔甲公司的銀行債務和安置甲公司職工為條件，取得了甲公司的全部資產(chǎn)。甲公司未經(jīng)清算即注銷，但甲公司的債權人周某尚有20萬元未獲清償。關于該筆債務的承擔，下列哪一選項是正確的?
    A.乙公司合并了甲公司，該債務應由乙公司承擔
    B.甲公司未經(jīng)清算即注銷，該債務應由甲公司股東承擔
    C.公司登記機關允許甲公司不經(jīng)清算注銷，應對周某承擔賠償責任
    D.該債務應由甲公司股東和乙公司承擔連帶責任
    【參考答案】A
    【參考解析】公司合并是指兩個或兩個以上的公司，訂立合并協(xié)議，依照《公司法》的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接結合為一個公司的法律行為。公司合并分為兩種形式，包括吸收合并與新設合并。本題屬于吸收合并，即指一個公司吸收其他公司后存續(xù)，被吸收的公司解散?！豆痉ā返?75條規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。本題中，甲公司被乙公司合并，那么甲的債務也應由乙公司來承擔。由此，本題的正確答案為A.
    5.祥云公司欲與某外國公司設立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，就相關事項咨詢律師。關于律師所作的咨詢意見，下列哪一選項是正確的?
    A.中外合資經(jīng)營企業(yè)自審批部門批準之日起成立
    B.合營企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔任公司的法定代表人
    C.合營企業(yè)合同可以約定由中國境內的任何一家仲裁機構作為雙方爭議的解決機構
    D.合營企業(yè)合同可以約定不以出資比例分配企業(yè)利潤
    【參考答案】C
    【參考解析】《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第3條規(guī)定，合營各方簽訂的合營協(xié)議、合同、章程，應報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門(以下稱審查批準機關)審查批準。審查批準機關應在三個月內決定批準或不批準。合營企業(yè)經(jīng)批準后，向國家工商行政管理主管部門登記，領取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。根據(jù)法律規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)應當自領取營業(yè)執(zhí)照之日起成立，A項說法錯誤。
    《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第34條規(guī)定，董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事長不能履行職責時，應授權副董事長或其他董事代表合營企業(yè)。故B項說法錯誤。
    《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第15條規(guī)定，合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決時，由中國仲裁機構進行調解或仲裁，也可由合營各方協(xié)議在其它仲裁機構仲裁。C項說法正確。
    《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條規(guī)定，合營企業(yè)的形式為有限責任公司。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。合營者的注冊資本如果轉讓必須經(jīng)合營各方同意。故D項說法錯誤。
    本題的正確答案是C.
    6.杜某與其妻陳某經(jīng)法院判決于2007年離婚，其女隨陳某生活。2008年杜某為其母購買了一份人壽保險，并經(jīng)其母同意指定自己為受益人。杜某無其他親屬。一日，杜某與其母外出旅游遭遇車禍，其母當場死亡，杜某受重傷住院兩天后亦死亡。對于人壽保險金，下列哪一選項是正確的?
    A.因已無受益人，應歸國家所有
    B.應當支付給杜某的前妻陳某和女兒
    C.應當支付給杜某的女兒
    D.因已無受益人，應歸保險公司所有
    【參考答案】C
    【參考解析】本題中，杜某死亡時間在其母之后，杜某作為受益人，有權取得其母的人壽保險金，故排除A、D兩項。杜某死亡后，該部分保險金作為杜某的遺產(chǎn)應由其女繼承，而陳某與杜某已解除婚姻關系，并不屬于杜某的繼承人，保險公司應當將人壽保險金支付給杜某的女兒，故本題的正確答案為C.
    7.李某與保險代理人張某洽談車輛保險事宜，談妥后李某即與張某簽署了蓋有保險公司印章的合同并繳付了保費，但張某表示需將保費交回公司后才能簽發(fā)保單。后李某發(fā)生保險事故向該保險公司索賠，保險公司稱張某已離職，且其未將保險合同和保費交回公司，故保險公司不能賠償。對此，下列哪一選項是正確的?
    A.保險公司應當支付保險金，保費由保險公司向張某索賠
    B.李某應當向張某索賠車輛損失
    C.李某向保險公司補繳保費后可以獲得保險賠償
    D.待保險公司找到張某追回保費后，李某可以獲得賠償
    【參考答案】A
    【參考解析】《保險法》第13條規(guī)定，投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，并就合同的條款達成協(xié)議，保險合同成立。保險人應當及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，并在保險單或者其他保險憑證中載明當事人雙方約定的合同內容。該法第14條規(guī)定，保險合同成立后，投保人按照約定交付保險費;保險人按照約定的時間開始承擔保險責任。本題中，張某與李某已經(jīng)就保險事宜達成一致，并簽署了蓋有保險公司印章的合同且李某繳付了保費，保險合同已經(jīng)成立，保險公司應當承擔保險責任，李某發(fā)生保險事故后有權向保險公司索賠，故選項B說法錯誤。李某已經(jīng)繳付了保費，是由于保險代理人張某的原因未交回公司，保險公司無權要求李某再補繳保費，故選項C說法錯誤。保險公司向李某支付保險金是應承擔的責任，并不能以保險公司追回保費為條件，故D項說法錯誤。保險公司支付保險金后，可以向張某索賠。故本題的正確答案為A.
    8.2008年8月，出票人甲向乙簽發(fā)一張匯票，乙不慎將其遺失。丙拾得該匯票，在偽造乙的簽章后背書轉讓給丁。關于該事例，下列哪一選項是正確的?
    A.乙應當先辦理掛失止付，再在3日內向法院申請公示催告
    B.若甲得知票據(jù)遺失的事實，其有權向法院申請公示催告
    C.無論是否已經(jīng)啟動公示催告程序，若丁不知丙偽造簽章的事實而受讓該匯票，其構成善意取得
    D.丙的行為構成民法上的欺詐，乙可以主張撤銷
    【參考答案】B
    【參考解析】《票據(jù)法》第15條規(guī)定，失票人應當在通知掛失止付后三日內，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提起訴訟。根據(jù)法律規(guī)定，向法院申請公示催告不一定非得先辦理掛失止付，也可以在票據(jù)喪失后直接進行。故A項說法錯誤。
    《民訴意見》第226條規(guī)定，票據(jù)持有人，是指票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人。本題中票據(jù)遺失前的最后持有人為乙，而非甲，因此只有乙有權向法院申請公示催告，故B項說法錯誤。
    《民事訴訟法》第197條第2款規(guī)定：“公示催告期間，轉讓票據(jù)權利的行為無效。”根據(jù)法律規(guī)定，一旦啟動公示催告程序，公示催告期間轉讓票據(jù)權利的行為是無效行為，故選項C的說法錯誤。
    《票據(jù)法》第14條規(guī)定，票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。故票據(jù)上有偽造的簽章并不導致票據(jù)無效，丁可以通過善意取得方式取得票據(jù)權利，即使丙的行為構成了民法上的欺詐，乙也不得主張撤銷。選項D的說法錯誤。
    

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