1.某借款糾紛案二審中,雙方達成調(diào)解協(xié)議,被上訴人當(dāng)場將欠款付清。關(guān)于被上訴人請求二審法院制作調(diào)解書,下列哪一選項是正確的?( )
A.可以不制作調(diào)解書,因為當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)實現(xiàn)
B.可以不制作調(diào)解書,因為本案屬于法律規(guī)定可以不制作調(diào)解書的情形
C.應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,因為二審法院的調(diào)解結(jié)果除解決糾紛外,還具有對一審法院的判決效力發(fā)生影響的功能
D.應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,因為被上訴人已經(jīng)提出請求,法院應(yīng)當(dāng)予以尊重
答案:C
解析:本題考核二審中的調(diào)解的相關(guān)問題。
《民事訴訟法》第155條規(guī)定,第二審人民法院審理上訴案件,可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后,原審人民法院的判決即視為撤銷。據(jù)此可知,調(diào)解也是二審程序中的結(jié)案方式之一,但是在二審程序中達成調(diào)解協(xié)議的都應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,調(diào)解書應(yīng)由審判員和書記員署名,并加蓋人民法院的印章。因此,本題的正確答案是C.
2.齊某起訴宋某要求返還借款八萬元,法院適用普通程序?qū)徖聿⑾螂p方當(dāng)事人送達出庭傳票,因被告宋某不在家,宋某的妻子代其簽收了傳票。開庭時,被告宋某未到庭。經(jīng)查,宋某已離家出走,下落不明。關(guān)于法院對本案的處理,下列哪一選項是正確的?( )
A.法院對本案可以進行缺席判決
B.法院應(yīng)當(dāng)對被告宋某重新適用公告方式送達傳票
C.法院應(yīng)當(dāng)通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟
D.法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟
答案:A
解析:本題考核送達方式、缺席判決與中止訴訟的相關(guān)知識點。
《民事訴訟法》第78條規(guī)定,送達訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達人。受送達人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人或者該法人、組織負責(zé)收件的人簽收;受送達人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。
受送達人的同住成年家屬,法人或者其他組織的負責(zé)收件的人,訴訟代理人或者代收人在送達回證上簽收的日期為送達日期。
根據(jù)上述規(guī)定可知,受送達人不在家時,他的成年家屬可以代收。本題中,訴訟文書開始送達的時候,并沒有說此時被告下落不明,只是不在家,他的妻子代其簽收了傳票,其妻子在送達回證上簽收的日期為送達日期。
另外,《民事訴訟法》第130條規(guī)定,被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。
根據(jù)上述規(guī)定可知,法院對本案可以進行缺席判決。因此,A項正確。
法院已經(jīng)對宋某進行了送達,不因?qū)徖頃r下落不明而重新公告送達。因此,B項錯誤。
法院沒有通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟的義務(wù)。因此,C項錯誤。
《民事訴訟法》第136條規(guī)定,有下列情形之一的,中止訴訟:
(一)一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;
(二)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;
(三)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;
(四)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;
(五)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;
(六)其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。
中止訴訟的原因消除后,恢復(fù)訴訟。
根據(jù)《民訴法》第136條規(guī)定的情況看,本案不屬于中止訴訟的情況,因此,D項錯誤。
3.劉某習(xí)慣每晚將垃圾袋放在家門口,鄰居王某認為會招引蒼蠅并影響自己出入家門。王某為此與劉某多次交涉未果,遂向法院提起訴訟,要求劉某不得將垃圾袋放在家門口,以保證自家的正常通行和維護環(huán)境衛(wèi)生。關(guān)于本案的訴訟標(biāo)的,下列哪一選項是正確的?( )
A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門口的請求
B.王某要求法院保障自家正常通行權(quán)的請求
C.王某要求劉某維護環(huán)境衛(wèi)生的請求
D.王某和劉某之間的相鄰關(guān)系
答案:D
解析:訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中ABC項都屬于訴訟請求,只有D項是“權(quán)利義務(wù)關(guān)系”,即訴訟標(biāo)的。因此,本題的正確答案是D.
4.王甲兩歲,在幼兒園入托。一天,為幼兒園送貨的劉某因王甲將其衣服弄濕,便打了王甲一記耳光,造成王甲左耳失聰。王甲的父親擬代兒子向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定,下列哪一選項是正確的?( )
A.劉某是本案的被告
B.幼兒園是本案的被告
C.劉某和幼兒園是本案共同被告
D.劉某是本案被告,幼兒園是本案無獨立請求權(quán)第三人
答案:C
解析:《人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定,對未成年人依法負有教育、管理、保護義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機構(gòu),未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。
根據(jù)上述規(guī)定可知,在本案中,劉某是實際的侵權(quán)人,需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任,是本案的被告。另外,幼兒園對王甲負有安保義務(wù),幼兒園沒有盡到責(zé)任造成王甲人身受到侵害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補充賠償責(zé)任,也是本案的被告。因此,本題的正確答案是C.
5.甲與乙對一古董所有權(quán)發(fā)生爭議訴至法院。訴訟過程中,丙聲稱古董屬自己所有,主張對古董的所有權(quán)。下列哪一說法是正確的?( )
A.如丙沒有起訴,法院可以依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)第三人
B.如丙起訴后認為受案法院無管轄權(quán),可以提出管轄權(quán)異議
C.如丙起訴后經(jīng)法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,應(yīng)當(dāng)視為撤訴
D.如丙起訴后,甲與乙達成協(xié)議經(jīng)法院同意而撤訴,應(yīng)當(dāng)駁回丙的起訴
答案:C
解析:有獨立請求權(quán)的第三人,是指對原告和被告爭議的訴訟標(biāo)的有獨立的請求權(quán),而參加訴訟的人。本案中,丙聲稱古董屬于自己所有,提出了獨立的訴訟請求,屬于有獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的,不能由法院依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。因此,A項錯誤。
有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的,因此,在第三人參加訴訟的同時就默認受案法院有管轄權(quán)了,不可以再提出管轄權(quán)異議。因此,B項錯誤。
《民訴意見》第159條規(guī)定,有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以對該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定,按撤訴處理。因此,C項正確。
《民訴意見》第160條規(guī)定,有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后,原告申請撤訴,人民法院在準(zhǔn)許原告撤訴后,有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告,原案原告、被告作為另案被告,訴訟另行進行。因此,D項錯誤。
6.關(guān)于證據(jù)理論分類的表述,下列哪一選項是正確的?( )
A.傳來證據(jù)有可能是直接證據(jù)
B.訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證,被告提出的證據(jù)都是反證
C.證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于間接證據(jù)
D.一個客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨作為認定案件事實的依據(jù)
答案:A
解析:根據(jù)證據(jù)的來源不同將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)是直接來源于案件事實而未經(jīng)中間環(huán)節(jié)傳播的證據(jù);傳來證據(jù)是指經(jīng)過中間環(huán)節(jié)輾轉(zhuǎn)得來,非直接來源于案件事實的證據(jù)。根據(jù)證據(jù)與案件事實的關(guān)系可以將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù);間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。如果是經(jīng)過了中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來,但是單獨可以直接證明案件主要事實的證明,則該證據(jù)既是傳來證據(jù)也是直接證據(jù)。因此,A項正確。
根據(jù)證據(jù)與證明責(zé)任承擔(dān)者的關(guān)系,將證據(jù)分為本證與反證。本證,是指在民事訴訟中負有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明自己所主張事實的證據(jù);反證,是指沒有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明對方主張事實不真實的證據(jù)。本證與反證與當(dāng)事人在訴訟中是原告還是被告沒有關(guān)系,而與證據(jù)是否承擔(dān)證明責(zé)任的人提出有直接關(guān)系。因此,B項錯誤。
證人所轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于傳來證據(jù),傳來證據(jù)也可能是直接證據(jù),而非都屬于間接證據(jù)。因此,C項錯誤。
間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。根據(jù)間接證據(jù)的定義可知,間接證據(jù)本身就是不能單獨、直接的證明案件主要事實,因此,無論什么樣的簡介證據(jù)都不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。因此,D項錯誤。
A.可以不制作調(diào)解書,因為當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)實現(xiàn)
B.可以不制作調(diào)解書,因為本案屬于法律規(guī)定可以不制作調(diào)解書的情形
C.應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,因為二審法院的調(diào)解結(jié)果除解決糾紛外,還具有對一審法院的判決效力發(fā)生影響的功能
D.應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,因為被上訴人已經(jīng)提出請求,法院應(yīng)當(dāng)予以尊重
答案:C
解析:本題考核二審中的調(diào)解的相關(guān)問題。
《民事訴訟法》第155條規(guī)定,第二審人民法院審理上訴案件,可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后,原審人民法院的判決即視為撤銷。據(jù)此可知,調(diào)解也是二審程序中的結(jié)案方式之一,但是在二審程序中達成調(diào)解協(xié)議的都應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,調(diào)解書應(yīng)由審判員和書記員署名,并加蓋人民法院的印章。因此,本題的正確答案是C.
2.齊某起訴宋某要求返還借款八萬元,法院適用普通程序?qū)徖聿⑾螂p方當(dāng)事人送達出庭傳票,因被告宋某不在家,宋某的妻子代其簽收了傳票。開庭時,被告宋某未到庭。經(jīng)查,宋某已離家出走,下落不明。關(guān)于法院對本案的處理,下列哪一選項是正確的?( )
A.法院對本案可以進行缺席判決
B.法院應(yīng)當(dāng)對被告宋某重新適用公告方式送達傳票
C.法院應(yīng)當(dāng)通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟
D.法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟
答案:A
解析:本題考核送達方式、缺席判決與中止訴訟的相關(guān)知識點。
《民事訴訟法》第78條規(guī)定,送達訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達人。受送達人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人或者該法人、組織負責(zé)收件的人簽收;受送達人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。
受送達人的同住成年家屬,法人或者其他組織的負責(zé)收件的人,訴訟代理人或者代收人在送達回證上簽收的日期為送達日期。
根據(jù)上述規(guī)定可知,受送達人不在家時,他的成年家屬可以代收。本題中,訴訟文書開始送達的時候,并沒有說此時被告下落不明,只是不在家,他的妻子代其簽收了傳票,其妻子在送達回證上簽收的日期為送達日期。
另外,《民事訴訟法》第130條規(guī)定,被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。
根據(jù)上述規(guī)定可知,法院對本案可以進行缺席判決。因此,A項正確。
法院已經(jīng)對宋某進行了送達,不因?qū)徖頃r下落不明而重新公告送達。因此,B項錯誤。
法院沒有通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟的義務(wù)。因此,C項錯誤。
《民事訴訟法》第136條規(guī)定,有下列情形之一的,中止訴訟:
(一)一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;
(二)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;
(三)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;
(四)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;
(五)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;
(六)其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。
中止訴訟的原因消除后,恢復(fù)訴訟。
根據(jù)《民訴法》第136條規(guī)定的情況看,本案不屬于中止訴訟的情況,因此,D項錯誤。
3.劉某習(xí)慣每晚將垃圾袋放在家門口,鄰居王某認為會招引蒼蠅并影響自己出入家門。王某為此與劉某多次交涉未果,遂向法院提起訴訟,要求劉某不得將垃圾袋放在家門口,以保證自家的正常通行和維護環(huán)境衛(wèi)生。關(guān)于本案的訴訟標(biāo)的,下列哪一選項是正確的?( )
A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門口的請求
B.王某要求法院保障自家正常通行權(quán)的請求
C.王某要求劉某維護環(huán)境衛(wèi)生的請求
D.王某和劉某之間的相鄰關(guān)系
答案:D
解析:訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中ABC項都屬于訴訟請求,只有D項是“權(quán)利義務(wù)關(guān)系”,即訴訟標(biāo)的。因此,本題的正確答案是D.
4.王甲兩歲,在幼兒園入托。一天,為幼兒園送貨的劉某因王甲將其衣服弄濕,便打了王甲一記耳光,造成王甲左耳失聰。王甲的父親擬代兒子向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定,下列哪一選項是正確的?( )
A.劉某是本案的被告
B.幼兒園是本案的被告
C.劉某和幼兒園是本案共同被告
D.劉某是本案被告,幼兒園是本案無獨立請求權(quán)第三人
答案:C
解析:《人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定,對未成年人依法負有教育、管理、保護義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機構(gòu),未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。
根據(jù)上述規(guī)定可知,在本案中,劉某是實際的侵權(quán)人,需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任,是本案的被告。另外,幼兒園對王甲負有安保義務(wù),幼兒園沒有盡到責(zé)任造成王甲人身受到侵害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補充賠償責(zé)任,也是本案的被告。因此,本題的正確答案是C.
5.甲與乙對一古董所有權(quán)發(fā)生爭議訴至法院。訴訟過程中,丙聲稱古董屬自己所有,主張對古董的所有權(quán)。下列哪一說法是正確的?( )
A.如丙沒有起訴,法院可以依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)第三人
B.如丙起訴后認為受案法院無管轄權(quán),可以提出管轄權(quán)異議
C.如丙起訴后經(jīng)法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,應(yīng)當(dāng)視為撤訴
D.如丙起訴后,甲與乙達成協(xié)議經(jīng)法院同意而撤訴,應(yīng)當(dāng)駁回丙的起訴
答案:C
解析:有獨立請求權(quán)的第三人,是指對原告和被告爭議的訴訟標(biāo)的有獨立的請求權(quán),而參加訴訟的人。本案中,丙聲稱古董屬于自己所有,提出了獨立的訴訟請求,屬于有獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的,不能由法院依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。因此,A項錯誤。
有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的,因此,在第三人參加訴訟的同時就默認受案法院有管轄權(quán)了,不可以再提出管轄權(quán)異議。因此,B項錯誤。
《民訴意見》第159條規(guī)定,有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以對該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定,按撤訴處理。因此,C項正確。
《民訴意見》第160條規(guī)定,有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后,原告申請撤訴,人民法院在準(zhǔn)許原告撤訴后,有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告,原案原告、被告作為另案被告,訴訟另行進行。因此,D項錯誤。
6.關(guān)于證據(jù)理論分類的表述,下列哪一選項是正確的?( )
A.傳來證據(jù)有可能是直接證據(jù)
B.訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證,被告提出的證據(jù)都是反證
C.證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于間接證據(jù)
D.一個客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨作為認定案件事實的依據(jù)
答案:A
解析:根據(jù)證據(jù)的來源不同將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)是直接來源于案件事實而未經(jīng)中間環(huán)節(jié)傳播的證據(jù);傳來證據(jù)是指經(jīng)過中間環(huán)節(jié)輾轉(zhuǎn)得來,非直接來源于案件事實的證據(jù)。根據(jù)證據(jù)與案件事實的關(guān)系可以將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù);間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。如果是經(jīng)過了中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來,但是單獨可以直接證明案件主要事實的證明,則該證據(jù)既是傳來證據(jù)也是直接證據(jù)。因此,A項正確。
根據(jù)證據(jù)與證明責(zé)任承擔(dān)者的關(guān)系,將證據(jù)分為本證與反證。本證,是指在民事訴訟中負有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明自己所主張事實的證據(jù);反證,是指沒有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明對方主張事實不真實的證據(jù)。本證與反證與當(dāng)事人在訴訟中是原告還是被告沒有關(guān)系,而與證據(jù)是否承擔(dān)證明責(zé)任的人提出有直接關(guān)系。因此,B項錯誤。
證人所轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于傳來證據(jù),傳來證據(jù)也可能是直接證據(jù),而非都屬于間接證據(jù)。因此,C項錯誤。
間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。根據(jù)間接證據(jù)的定義可知,間接證據(jù)本身就是不能單獨、直接的證明案件主要事實,因此,無論什么樣的簡介證據(jù)都不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。因此,D項錯誤。