第一節(jié) 自然人
    一、自然人的國(guó)際私法主體資格
     自然人是國(guó)際私法的基本主體。自然人作為國(guó)際民商事法律關(guān)系的主體資格取決于其所具有的權(quán)利能力和行為能力。一般來說，一國(guó)的自然人只要按照其本國(guó)法律規(guī)定具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，就可以在內(nèi)國(guó)作為國(guó)際民商事法律關(guān)系的主體，從事國(guó)際民商事活動(dòng)。各國(guó)對(duì)本國(guó)自然人在內(nèi)國(guó)作為國(guó)際民商事法律關(guān)系的主體資格一般都不加限制，或只在某些特殊問題上有所限制。
     至于外國(guó)自然人在內(nèi)國(guó)作為國(guó)際民商事法律關(guān)系的主體問題，情況比較復(fù)雜。一般來說，只有在各國(guó)肯定外國(guó)人在內(nèi)國(guó)具有一定的民商事法律地位時(shí)，外國(guó)人才可能在內(nèi)國(guó)成為國(guó)際民商事法律關(guān)系的主體。在歷，曾有外國(guó)人在內(nèi)國(guó)毫無法律地位的情形，也曾有外國(guó)人在內(nèi)國(guó)處于特權(quán)地位的情形，這兩種情形都極大地阻礙了國(guó)際民商事法律關(guān)系的建立和發(fā)展。當(dāng)今世界各國(guó)都承認(rèn)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)具有一定的民商事法律地位，享受國(guó)民待遇，既強(qiáng)調(diào)外國(guó)人與內(nèi)國(guó)人在民商事法律地位上的平等，也強(qiáng)調(diào)不同國(guó)家的外國(guó)人在內(nèi)國(guó)具有平等的民商事法律地位。因此，外國(guó)自然人在內(nèi)國(guó)作為國(guó)際民商事法律關(guān)系的主體是毫無疑問的。但是，各國(guó)對(duì)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)的民商事法律地位的具體規(guī)定并不完全一樣，一些國(guó)家為了維護(hù)本國(guó)的利益，并不主張外國(guó)人與內(nèi)國(guó)人在民商事法律地位上絕對(duì)平等。有時(shí)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)并不能參加某種民商事活動(dòng)，因而也就不可能作為這種民商事法律關(guān)系的主體。
    二、自然人的國(guó)籍
     自然人的國(guó)籍是區(qū)別一個(gè)人是內(nèi)國(guó)人還是外國(guó)人或無國(guó)籍人的標(biāo)志，也是判斷某一民商事法律關(guān)系是否為國(guó)際民商事法律關(guān)系的重要標(biāo)志之一。因此，自然人的國(guó)籍在國(guó)際私法上具有重要的意義。有的國(guó)家，如法國(guó)，甚至把國(guó)籍法視為國(guó)際私法的重要組成部分。此外，在國(guó)際私法上，各國(guó)的立法和司法實(shí)踐以及學(xué)者們對(duì)自然人的屬人法有不同的理解，有的把自然人的屬人法理解為自然人的住所地法，有的把自然人的屬人法理解為自然人本國(guó)法（即國(guó)籍國(guó)法），因而國(guó)籍問題對(duì)于確定當(dāng)事人屬人法具有重要意義，自然人的國(guó)籍沖突及其解決是國(guó)際私法需要加以研究的問題。
     （一）自然人國(guó)籍的概念
     所謂國(guó)籍( nationality)，是指一個(gè)人屬于某一個(gè)國(guó)家的國(guó)民或公民的法律資格。一個(gè)人依據(jù)什么條件取得一國(guó)國(guó)籍或者依據(jù)什么條件喪失一國(guó)國(guó)籍，都是國(guó)家主權(quán)范圍內(nèi)的事，由各國(guó)有關(guān)國(guó)籍的立法加以規(guī)定。例如，我國(guó)1980年《中華人民共和國(guó)國(guó)籍法》便是這種立法。然而，由于各國(guó)立法關(guān)于國(guó)籍的取得和喪失的規(guī)定并不是一致的，常常造成這樣兩種情況：有的人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍，而有的人則無任何國(guó)家的國(guó)籍。從國(guó)際私法上講，前一種情況稱為國(guó)籍的積極沖突，后一種情況則稱為國(guó)籍的消極沖突。假設(shè)在一個(gè)國(guó)際民商事案件中，法院根據(jù)本國(guó)的沖突規(guī)范確定依一方當(dāng)事人的本國(guó)法處理有關(guān)爭(zhēng)議，而該當(dāng)事人有甲、乙兩個(gè)國(guó)家的國(guó)籍，那么到底是適用甲國(guó)法還是適用乙國(guó)法呢？或者該當(dāng)事人因無國(guó)籍而無本國(guó)法，那么又依什么法呢？因此，解決自然人國(guó)籍沖突是國(guó)際私法的任務(wù)之一。
     （二）自然人國(guó)籍的積極沖突的解決
     對(duì)于自然人國(guó)籍的積極沖突，各國(guó)在實(shí)踐中主要采取如下方法加以解決：
     其一，當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍中有一個(gè)是內(nèi)國(guó)國(guó)籍時(shí)，國(guó)際上通行的做法是以內(nèi)國(guó)國(guó)籍為準(zhǔn)，也就是把該當(dāng)事人優(yōu)先視為內(nèi)國(guó)人，以內(nèi)國(guó)法作為其本國(guó)法。例如．1978年奧地利《關(guān)于國(guó)際私法的聯(lián)邦法》第9條第1款規(guī)定，自然人的屬人法應(yīng)是該人所屬國(guó)家的法律。如一人除具有外國(guó)國(guó)籍外，又具有內(nèi)國(guó)國(guó)籍，應(yīng)以奧地利國(guó)籍為準(zhǔn)。
     其二，當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍均為外國(guó)國(guó)籍時(shí)，各國(guó)實(shí)踐不一致，歸納起來，有如下幾種做法：
     1．以當(dāng)事人最后取得的國(guó)籍為準(zhǔn)。例如，1898年《日本法例》第27條第1款規(guī)定，如當(dāng)事人有兩個(gè)以上國(guó)籍，依最后取得國(guó)籍為其本國(guó)法。但在實(shí)際生活中，有時(shí)一個(gè)人有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍并不是先后取得的，而是同時(shí)取得的。針對(duì)這種情況，1939年《泰國(guó)國(guó)際私法》第6條第2款規(guī)定，如當(dāng)事人同時(shí)取得兩個(gè)以上國(guó)籍，則適用其住所所在地的本國(guó)法。
     2．以當(dāng)事人住所或慣常居所所在國(guó)國(guó)籍為準(zhǔn)。如1979年《匈牙利國(guó)際私法法令》第11條第3款規(guī)定；如個(gè)人具有多重國(guó)籍，但都不是匈牙利國(guó)籍，或者無國(guó)籍，其屬人法為其住所地法。一般來說，具有兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)籍的人與其住所或慣常居所所在國(guó)有更密切的聯(lián)系，這也是采取這種做法的國(guó)家的立法依據(jù)。但如雙重或多國(guó)籍的人的住所或慣常居所在其非國(guó)籍所屬國(guó)，這種做法就會(huì)陷入困境。
     3．以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國(guó)籍為準(zhǔn)。這種方法既為許多學(xué)者所倡導(dǎo)，也被一些國(guó)家的立法所采納。例如，1966年《波蘭國(guó)際私法》第2條第2款規(guī)定，具有兩個(gè)以上國(guó)籍的外國(guó)人，以同他關(guān)系最密切的國(guó)家的法律為其本國(guó)法。
     其三，對(duì)當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍不作內(nèi)國(guó)國(guó)籍和外國(guó)國(guó)籍的區(qū)分，為確定應(yīng)適用的法律，只以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國(guó)籍為準(zhǔn)。例如，1987年《瑞士關(guān)于國(guó)際私法的聯(lián)邦法》第23條第2款規(guī)定，除本法另有規(guī)定外，如果一個(gè)人具有幾個(gè)國(guó)籍，為確定應(yīng)適用的法律，只以與之有最密切聯(lián)系的那個(gè)國(guó)家的法律為準(zhǔn)。這一規(guī)定拋棄了傳統(tǒng)的在出現(xiàn)內(nèi)國(guó)國(guó)籍和外國(guó)國(guó)籍沖突時(shí)以內(nèi)國(guó)國(guó)籍優(yōu)先、在出現(xiàn)外國(guó)國(guó)籍之間沖突時(shí)以后取得的國(guó)籍優(yōu)先的做法，而采取了“實(shí)際國(guó)籍原則”，即以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國(guó)籍為準(zhǔn)。
     我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第19條就解決國(guó)籍積極沖突規(guī)定：“依照本法適用國(guó)籍國(guó)法律，自然人具有兩個(gè)以上國(guó)籍的，適用有經(jīng)常居所的國(guó)籍國(guó)法律；在所有國(guó)籍國(guó)均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國(guó)籍國(guó)法律?！痹缦?，人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問題的意見（試行）》第182條對(duì)這個(gè)問題也作了如下規(guī)定：“有雙重或者多重國(guó)籍的外國(guó)人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律為其本國(guó)法?！边@一規(guī)定顯然與新法有所不同，應(yīng)以新法為準(zhǔn)。另外，上述規(guī)定均沒有涉及雙重或多重國(guó)籍者有一國(guó)籍為中國(guó)國(guó)籍的情形，這是因?yàn)槲覈?guó)國(guó)籍法不承認(rèn)中國(guó)公民擁有外國(guó)國(guó)籍，一個(gè)中國(guó)公民取得外國(guó)國(guó)籍即自動(dòng)喪失了中國(guó)國(guó)籍。
     （三）自然人國(guó)籍的消極沖突的解決
     在當(dāng)事人無國(guó)籍或其國(guó)籍不明確的情況下，如何確定當(dāng)事人的本國(guó)法呢？一般主張以當(dāng)事人住所所在國(guó)的法律為其本國(guó)法，如當(dāng)事人無住所或其住所不能確定時(shí)，以其居所所在國(guó)的法律為其本國(guó)法。例如，1898年《日本法例》第27條第2款規(guī)定，無國(guó)籍人，以其住所地法為本國(guó)法；不知其住所時(shí)，依其居所地法。如其居所亦不能確定，有的國(guó)家規(guī)定適用法院地法；有的國(guó)家則要求當(dāng)事人歸化法院地國(guó)國(guó)籍，這實(shí)際上也是要求適用法院地法。此外，有的國(guó)家法律直接規(guī)定以當(dāng)事人慣常居所所在國(guó)的法律為其屬人法，1978年《奧地利關(guān)于國(guó)際私法的聯(lián)邦法》第9條第2款就是這樣規(guī)定的。我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第19條就解決國(guó)籍消極沖突規(guī)定：“自然人無國(guó)籍或者國(guó)籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。”早先，人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問題的意見（試行）》第181條曾有這樣的規(guī)定：無國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其定居國(guó)法律；如未定居的，適用其住所地國(guó)法律。這意味著在當(dāng)事人無國(guó)籍的情況下，在確定其民事行為能力方面，首先以其定居國(guó)法為其屬人法；無定居國(guó)的，則以其住所地國(guó)法代替之。不過，新法以經(jīng)常居所地法原則取代了這一司法解釋。
    三、自然人的住所
     （一）自然人住所的概念
     所謂住所( domicile)，即一個(gè)人以久住的意思而居住的某一處所。這個(gè)定義反映了住所的主觀和客觀兩方面的內(nèi)容：從主觀上講，當(dāng)事人在某一地有久住的意思；從客觀上講，當(dāng)事人在某一地有居住的事實(shí)。只有這兩方面的內(nèi)容結(jié)合起來，才能構(gòu)成當(dāng)事人的住所。1907年《瑞士民法典》第23條第1款是這樣規(guī)定的：以有永久居住的意思的居住地為其住所。它也強(qiáng)調(diào)了構(gòu)成住所的主客觀條件。住所可以分為如下幾類：(1)原始住所（domicile of origin），即自然人出生時(shí)所取得的住所。世界各國(guó)公認(rèn)以自然人的父和母之住所為原始住所。(2)選擇住所(domicileof choice)，即自然人出生后依久住意思和居住事實(shí)而選擇取得的住所。(3)法定住所(statutorydomicile)，即自然人依法律規(guī)定而取得的住所。各國(guó)法律對(duì)住所的規(guī)定是不相同的。雖然各國(guó)一般規(guī)定一個(gè)人只能有一處住所，但有的國(guó)家法律承認(rèn)一個(gè)人可以有兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所。例如，英國(guó)判例法關(guān)于住所的一般原則是這樣的：(1)任何人都有一個(gè)住所；(2)-個(gè)人不得為了相同的目的同時(shí)有一個(gè)以上的住所；(3)一個(gè)人既有的住所被推定持續(xù)到證明其新的住所已經(jīng)獲得為止；(4)英國(guó)沖突法中的住所意味著英國(guó)法意義上的住所。我國(guó)民法通則第15條規(guī)定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。”正由于各國(guó)關(guān)于住所的法律規(guī)定不同或?qū)κ聦?shí)認(rèn)定各異，自然人的住所也和自然人的國(guó)籍一樣，會(huì)發(fā)生積極沖突和消極沖突。而在確定國(guó)際民商事法律關(guān)系的法律適用時(shí)，有些國(guó)家以當(dāng)事人的住所地法為其屬人法。因此，適當(dāng)處理住所的積極沖突和消極沖突就成為國(guó)際私法所需解決的一個(gè)問題。
     （二）自然人住所的積極沖突的解決
     自然人住所的積極沖突，是指一個(gè)人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所。對(duì)于這種沖突，各國(guó)一般都根據(jù)不同的具體情況來加以解決：(1)如果當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所中有一個(gè)是內(nèi)國(guó)住所，一般以當(dāng)事人在內(nèi)國(guó)的住所為其住所，也即以內(nèi)國(guó)法為其住所地法。(2)如果當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所均為外國(guó)住所，而且住所是同時(shí)取得的，一般以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系者為其住所，但也有以當(dāng)事人有居所之住所為其住所的。如果各住所不是同時(shí)取得，一般以當(dāng)事人最后取得的住所為其住所。我國(guó)人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則>若干問題的意見（試行）》第183條對(duì)自然人住所的積極沖突的解決作了如下規(guī)定：“當(dāng)事人有幾個(gè)住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所?！?BR>     （三）自然人住所的消極沖突的解決
     自然人住所的消極沖突，是指一個(gè)人無任何法律意義上的住所。導(dǎo)致這種消極沖突的原因不外有兩個(gè)：一為各國(guó)法律規(guī)定不同；二為當(dāng)事人廢棄舊住所而未取得新住所或因無業(yè)漂泊所致。對(duì)于這種沖突，各國(guó)在實(shí)踐中主要采取兩種解決方法：一是以當(dāng)事人的居所或慣常居所代替其住所，即以當(dāng)事人的居所地法或慣常居所地法代替其住所地法；二是以當(dāng)事人曾有過的最后住所為其住所，如無最后住所，則以其居所或慣常居所代替其住所。在當(dāng)事人居所或慣常居所也沒有的情況下，一般以當(dāng)事人的現(xiàn)在地法作為住所地法。
     我國(guó)人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問題的意見（試行）》第183條規(guī)定：“當(dāng)事人的住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所。”
    四、自然人的居所
     所謂居所( residence)，是指一個(gè)人在一定時(shí)間內(nèi)居住的處所。在法律意義上，居所和住所有所不同，住所是一個(gè)人以永久居住的意圖而居住的處所，而居所的成立不要求當(dāng)事人具有永久居住的意圖。居所有臨時(shí)居所和慣常居所( habitual residence)之分：前者是一個(gè)人偶然或暫時(shí)居住的處所；后者又叫經(jīng)常居所、習(xí)慣居所，是一個(gè)人在某一段時(shí)間內(nèi)生活的中心和居住的處所。在國(guó)際私法上，由于在屬人法問題上存在著國(guó)籍國(guó)法主義和住所地法主義兩大對(duì)立的學(xué)派和兩種不同的實(shí)踐，為了調(diào)和兩者的矛盾和沖突，居所特別是慣常居所作為屬人法的連結(jié)點(diǎn)或補(bǔ)充連結(jié)點(diǎn)受到廣泛的重視，已成為同住所、國(guó)籍并列的一種連結(jié)點(diǎn)。例如，在澳門施行的1999年《民法典》第30條規(guī)定，屬人法即個(gè)人之常居地法?？梢?，慣常居所是澳門居民屬人法的連結(jié)點(diǎn)。特別要提到的是，我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》也已把“經(jīng)常居所”作為主要的屬人法連結(jié)點(diǎn)。2012年《司法解釋（一）》第15條更明確規(guī)定：“自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時(shí)已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外?！?