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        2017年司法考試卷二《刑法》基礎(chǔ)模擬試題及答案(十)

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            1. 關(guān)于刑法的解釋,下列說法中正確的是( )?
            A. 《刑法》第201條規(guī)定,“因偷稅被稅務(wù)機關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的”,構(gòu)成偷稅罪。甲據(jù)此認為,如果因為偷稅被稅務(wù)機關(guān)給予三次行政處罰又偷稅的,構(gòu)成偷稅罪。甲的解釋屬于反對解釋
            B. 如果論理解釋的結(jié)論合理,則沒有必要采取文理解釋的方法
            C. 根據(jù)罪刑法定原則,刑法禁止一切形式的類推解釋
            D. 不利于被告人的擴大解釋并不違反罪刑法定原則
            2. 對于1997年刑法典第116條中的“汽車”一詞,學理上往往解釋為包括作為交通工具使用的大型拖拉機,這一解釋屬于( )。
            A 歷史解釋 B 當然解釋 C 限制解釋 D 擴張解釋
            3. 下列說法正確的是(   )
            A. 李與賈是高中同學,高中畢業(yè)之后有十多年后沒有見面。某日在北京偶遇,兩人均特別激動,李某一拳打向賈某以示哥們情誼,不料賈某隨即倒地昏迷不醒,在被送往醫(yī)院的途中即死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定,賈某患有嚴重的脾腫大。李某從來沒有聽說過賈某患有這種疾病,李某的行為與賈某的死亡之間不存在因果關(guān)系
            B. 高某花5000元新買的手機被一個小男孩宋某偷了,高某當場發(fā)現(xiàn)并追趕,在抓住宋某以后,宋某絲毫沒有悔改之意,并趁高某不注意欲掙脫逃走,高某一氣之下把宋某推到河中。宋某不會游泳,向高某呼救。高某是省二級游泳運動員,心想本來就是宋某偷東西在先,自己是受害者,于是沒有對宋某進行施救,宋某最終溺水身亡。高某的行為與宋某的死亡之間具有刑法上的因果關(guān)系
            C. 王某與辛某積怨已久,王某經(jīng)暗地調(diào)查得知辛某患有嚴重的心臟病。某日王某當眾侮罵辛某,辛某受到刺激,心臟病發(fā)當場死亡。由于辛某是特殊體質(zhì),故王某的行為與辛某的死亡之間不具有刑法上的因果關(guān)系
            D. 劉某扒竊了田某的錢包后奪路狂奔,田某在其后緊追不舍,劉某慌不擇路,撞在了停在路邊的挖掘機上,身受重傷。田某的行為與劉某的重傷之間具有刑法上的因果關(guān)系
            4. 下列關(guān)于犯罪主體的案例,說法正確的是(    )
            A. 14周歲的甲搶劫了刑警的槍支,由于刑事責任年齡的原因,不承擔刑事責任
            B. 15周歲的乙參與走私、運輸、制造毒品的,應承擔刑事責任
            C. 14周歲的丙實施了綁架行為并殺害人質(zhì)的,丙雖不構(gòu)成綁架罪,但應對故意殺人的行為承擔刑事責任
            D. 15周歲的丁在拐賣****的過程中,與該****發(fā)生了性行為,丁對其行為不負刑事責任
            5. 當我國的一輛國際列車行使到俄羅斯境內(nèi)時,俄羅斯人維爾沙文與美國人查理發(fā)生激烈爭執(zhí),維爾沙文將查理打成重傷。關(guān)于維爾沙文的犯罪行為,下列說法正確的是( )?
            A. 應當適用俄羅斯刑法或者美國刑法
            B. 應當適用我國刑法
            C. 不能適用我國刑法
            D. 可能適用我國刑法
            6. 某甲是精神病人,一天突然持刀追殺某乙,將某乙逼到一間舊房子里,某乙無處可逃,順手抓起一個花瓶打向某甲,致某甲的眼睛受傷。某一點行為屬于( )
            A. 故意傷害
            B. 正當防衛(wèi)
            C. 防衛(wèi)過當
            D. 緊急避險
            7. 關(guān)于罪刑相適應原則,以下說法錯誤的是( )
            A. 罪刑相適應原則要求對同樣的犯罪行為必須處以相同的刑罰
            B. 罪刑相適應原則要求刑事立法制定合理的刑罰體系
            C. 罪刑相適應原則要求刑罰與犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和罪犯的人身危險性相適應
            D. 罪刑相適應原則要求在行刑中合理地運用減刑、假釋等制度
            8. 甲上山打獵,在樹林里逛了半天一無所獲。正在甲焦急萬分之際,一只肥大的野兔出現(xiàn)在甲的視線范圍內(nèi),但是在野兔的附近有一隊春游的小學生。甲打獵心切,連發(fā)兩顆子彈均沒有打中野兔,其中一顆子彈與小女孩擦肩而過,將小女孩的肩膀擦破了皮。對于甲的行為,下列說法正確的是( )?
            A. 故意殺人罪(未遂)
            B. 故意傷害罪(未遂)
            C. 故意傷害罪(既遂)
            D. 不構(gòu)成犯罪
            9. 某日,甲誤認為自己遭到乙的不法侵害,因而對乙實行了防衛(wèi)行為,并致乙死亡。后查明,乙的行為沒有不法侵害的性質(zhì)。下列關(guān)于甲的行為性質(zhì)的說法,正確的是( )?
            A. 可能是過失致人死亡罪或者意外事件
            B. 可能是故意殺人罪或者意外事件
            C. 可能是故意殺人罪或者防衛(wèi)過當
            D. 可能過失致人死亡罪或者防衛(wèi)過當
            10.甲于1997年8月實施了故意殺人行為,于2004年7月被抓獲歸案。在1979年刑法和1997年刑法中故意殺人罪定罪處刑標準、法定刑完全相同。對本案( )。
            A.應適用1997年刑法
            B.應適用1979年刑法
            C.由審理本案的法院審判委員會決定適用1979年刑法還是1997年刑法
            D.報請人民法院裁定適用1979年刑法還是1997年刑法
            11.我國刑法分則對犯罪分類的主要根據(jù)是( )。
            A.犯罪的一般客體
            B.犯罪的同類客體
            C.犯罪的直接客體
            D.犯罪的對象
            12.甲因為重男輕女,將妻子剛生下才3天的女嬰包裹好放在醫(yī)院門口,躲在一邊觀察。見有群眾圍觀、議論,便放心離開。第二天一早,甲又到醫(yī)院門口察看,見女嬰還在,但女嬰?yún)s因晚間氣溫過低被凍死。法官據(jù)此判決甲構(gòu)成遺棄罪。甲的行為屬于( )。
            A.純正的作為犯
            B.不純正的作為犯
            C.純正的不作為犯
            D.不純正的不作為犯
            13.尚未完全喪失辨認或者控制能力的精神病人,實施嚴重危害社會行為的( )。
            A.不負刑事責任
            B.應當負刑事責任,但應當減輕或者免除處罰
            C.應當負完全的刑事責任
            D.應當負刑事責任,但可以從輕或者減輕處罰
            14.根據(jù)我國的刑法學說和司法實踐,最有可能排除某種犯罪故意的認識錯誤是( )。
            A.法律上的認識錯誤
            B.對象認識錯誤
            C.手段認識錯誤
            D.客體認識錯誤
            15.下列哪種情形,尚不能認為是犯罪行為?( )。
            A.甲打電話邀約其朋友李某一起去實施搶劫
            B.乙向其朋友趙某表示要殺掉仇人陳某
            C.丙為了盜竊張某家財產(chǎn),毒死了張某家的看家犬
            D.丁為方便對劉某實施搶劫,對劉某的活動規(guī)律進行跟蹤調(diào)查
            16.下列行為中,應以故意殺人罪定罪處罰的是( )。
            A.甲在與錢某爭吵中,突然抽出隨身攜帶的匕首向錢某刺一刀后揚長而去,致其重傷
            B.乙在非法拘禁孫某過程中,使用暴力致孫某死亡
            C.丙在綁架李某、向李某家屬勒索財物過程中,殺害李某
            D.丁對公共建筑物放火,大火燒毀該建筑物,并且燒死二人
            17.甲開辦一間小汽修店,因修理一進口轎車缺零配件,便于晚間在一停車場將一同型號小轎車備用輪胎一個(價值1200元)和發(fā)動機(價值50000元)拆下盜走,甲的行為( )。
            A.構(gòu)成盜竊罪和破壞交通工具罪,數(shù)罪并罰
            B.構(gòu)成盜竊罪和破壞交通工具罪,屬想象競合犯,從一重罪即破壞交通工具罪定罪處罰
            C.只構(gòu)成破壞交通工具罪
            D.只構(gòu)成盜竊罪
            18.甲男(15歲)與乙女(13歲)在同一所中學上學,二人在參加校文體活動時相識并成為好友,關(guān)系日漸密切。某日二人在公園發(fā)生性關(guān)系時被發(fā)現(xiàn)。據(jù)甲交待,二人還曾在自己家中發(fā)生過一次性關(guān)系。甲、乙均表示是雙方自愿。乙的家長要求追究甲的刑事責任。經(jīng)調(diào)查二人確屬自愿且未造成其他嚴重后果。甲的行為( )。
            A.構(gòu)成******罪
            B.構(gòu)成****罪
            C.情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認為是犯罪
            D.構(gòu)成猥褻兒童罪
            19.趙某持刀闖入錢某家中,聲稱要割下錢某的一只耳朵以教訓她“與人通*”的不忠行為,面對錢某的苦苦哀求,趙某將刀扔在錢某面前轉(zhuǎn)身離去。依照刑法規(guī)定,對趙某應如何處理?( )
            A.應當不處罰
            B.應當從輕處罰
            C.應當減輕處罰
            D.應當免除處罰
            20.甲乙共同盜竊,乙在現(xiàn)場望風,甲竊取丙的現(xiàn)金3 000元。丙發(fā)現(xiàn)后立即追趕甲和乙,甲逃脫,乙被丙抓住后對丙使用暴力。致丙輕傷。甲與乙的行為構(gòu)成何罪?( )
            A.甲與乙只構(gòu)成盜竊罪
            B.甲與乙均構(gòu)成搶劫罪
            C.甲構(gòu)成盜竊罪、乙構(gòu)成故意傷害罪
            D.甲構(gòu)成盜竊罪、乙構(gòu)成搶劫罪
            21.李某因倒賣外匯于95年9月被法院以投機倒把罪判處有期徒刑5年。修改后的刑法實施以后,李某提出申訴,理由是現(xiàn)行刑法無此罪名,要求改判無罪。法院應當如何處理?( )
            A.撤銷原判,改判無罪
            B.釋放并給予國家賠償
            C.駁回申訴,維持原判
            D.考慮到李某已服刑2年,改判為有期徒刑2年并予釋放
            22.路某(15歲)先后唆使張某(15歲)盜竊他人財物折價1萬余元;唆使李某(19歲)綁架他人勒索財物計2 000余元;唆使王某(15歲)搶劫他人財物計1 500元。路某的行為構(gòu)成何罪?( )
            A.盜竊罪
            B.搶劫罪
            C.綁架罪
            D.搶劫罪、綁架罪
            23.某醫(yī)院婦產(chǎn)科護士甲值夜班時,一新生嬰兒啼哭不止,甲為了止住其哭鬧,遂將仰臥的嬰兒翻轉(zhuǎn)成俯臥,并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時后,甲再查看時,發(fā)現(xiàn)該嬰兒已無呼吸,該嬰兒經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會鑒定,該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫,窒息而亡。甲對嬰兒的死亡結(jié)果有何種主觀罪過?( )
            A.間接故意
            B.直接故意
            C.疏忽大意的過失
            D.過于自信的過失
            24.宋某持三角刮刀搶劫王某財物,王某奪下宋某的三角刮刀,并將宋某推倒在水泥地上,宋某頭部著地,當即昏迷。王某隨后持三角刮刀將宋某殺死。關(guān)于王某行為的性質(zhì),下列哪一選項是正確的?( )
            A.根據(jù)刑法第20條第3款,王某將搶劫犯殺死,屬于正當防衛(wèi)
            B.王某的行為屬于防衛(wèi)過當
            C.王某前面的行為是正當防衛(wèi),后面的行為是防衛(wèi)過當
            D.王某前面的行為是正當防衛(wèi),后面的行為是故意殺人
            25.甲外出時在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚,乙撬門侵入甲的住宅后,被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)?( )
            A.故意傷害罪
            B.正當防衛(wèi)
            C.防衛(wèi)不適時
            D.民事侵權(quán)行為,不構(gòu)成犯罪
            【答案解析】
            1.D。刑法的解釋、罪刑法定原則。A項中甲的解釋屬于當然解釋。如果文理解釋的結(jié)論合理,則沒有必要采取論理解釋的方法,B項說法錯誤。刑法允許有利于被告人的類推解釋,C項說法錯誤。擴大解釋未超出公民預測的可能性,故允許不利于被告人的擴大解釋。
            2.D。將汽車解釋為包括作為交通工具使用的大型拖拉機,顯然是超出了刑法條文的字面含義,是一種擴張解釋。所以,D選項是正確答案。
            3.B。刑法上的因果關(guān)系。因果關(guān)系是客觀的,李某的行為與賈某的死亡之間存在因果關(guān)系,A|C項錯誤。高某將宋某推入河中,對宋某負有救助義務(wù)。高某拒不救助致宋某死亡,其行為與宋某的死亡之間具有刑法上的因果關(guān)系。B項正確。劉某的重傷是由其自己的行為造成的,D項錯誤。
            4.B。
            5.D?!度嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋》第十條 在國際列車上的犯罪,按照我國與相關(guān)國家簽訂的有關(guān)管轄協(xié)定確定管轄。沒有協(xié)定的,由犯罪發(fā)生后該列車最初??康闹袊囌舅诘鼗蛘吣康牡氐蔫F路運輸法院管轄。
            6.D。精神病人不具有刑事責任能力,他所作出的行為不是違法行為,對某乙不能造成不法侵害。而正當防衛(wèi)正是對不法侵害人采取的防衛(wèi)行為。如果是正當防衛(wèi),某乙不用被副到屋子里無路可逃的時候就可以實施。題干中說到某乙被逼到了無路可逃,也就是出現(xiàn)了無法避免的緊急情形,只有以傷害較小利益來保護自身的權(quán)益。比較符合緊急避險。
            7.A。
            8.D。犯罪故意、犯罪停止形態(tài)。甲的主觀方面屬于間接故意,間接故意行為以結(jié)果定罪。本案中,甲的行為沒有造成法定的危害后果,所以不構(gòu)成犯罪,D項正確。另外要注意故意傷害罪是結(jié)果犯,不存在未遂。
            9.A。排除犯罪事由、假想防衛(wèi)、防衛(wèi)過當、意外事件、故意殺人罪、過失致人死亡罪。乙對甲沒有不法侵害,甲誤認為存在不法侵害而對乙實施防衛(wèi)行為,屬于假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)的主觀罪過形式可能是過失或者意外事件,A項正確。
            10.B。根據(jù)刑法第12條,刑法不溯及既往,除非新刑法對犯罪人有利,即不認為是犯罪或者處刑較輕。本案中,1979年刑法與1997年刑法就故意殺人罪定罪處刑標準、法定刑完全相同,因此仍應當適用犯罪行為當時的1979年刑法。
            11.B。一般客體是指一切犯罪所共同侵犯的我國社會主義社會關(guān)系的整體,根據(jù)一般客體無法進行犯罪分類。而直接客體就是某一具體犯罪直接侵犯的社會關(guān)系,僅僅是闡明該具體犯罪,不能說明其他犯罪。犯罪對象相同的犯罪并不一定就是犯罪性質(zhì)相同的犯罪。因此都不是犯罪分類的依據(jù)。同類客體是指某一類犯罪所共同侵犯的某一類社會關(guān)系。我國刑法分則就是按照犯罪侵犯的同類客體,將犯罪分為十大類型,從而形成了完整的刑法分則的科學體系。
            12.C。遺棄罪(第261條),是指對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng),情節(jié)惡劣的行為。據(jù)此,遺棄罪只能以不作為方式構(gòu)成,因此甲的行為屬于純正的不作為犯。
            13.D。刑法第18條第3款規(guī)定,尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應當負刑事責任,但是可以從輕或者減輕處罰。據(jù)此,選項D應選。
            14.D。法律上的認識錯誤,是指行為人對自己行為的法律性質(zhì)有不正確的理解。處理法律上的認識錯誤的總原則是:行為人的刑事責任依法判定,不因主觀上的認識錯誤而發(fā)生變化。因此排除選項A。如果行為人對犯罪對象認識的錯誤,但是對犯罪客體認識沒有錯誤,則對刑事責任不發(fā)生任何影響;據(jù)此,排除選項B。手段的認識錯誤,不影響罪過成立,但是如果危害結(jié)果沒有發(fā)生,行為人只負犯罪未遂的刑事責任。據(jù)此,排除選項C??腕w認識錯誤的,則依行為人主觀認識的客體種類定罪。比如,甲認為乙包中藏有錢財實施搶劫,而乙包中實際藏有手槍,據(jù)此應當排除甲搶劫槍支罪的故意,即應當認定甲構(gòu)成搶劫罪,而非搶劫槍支罪。因此,選項D應選。
            15.B。選項A屬于為了搶劫制造條件的行為,構(gòu)成犯罪預備;選項B只是犯意表示,不構(gòu)成犯罪;選項C屬于為了盜竊制造條件的行為,構(gòu)成犯罪預備;選項D屬于為了搶劫制造條件的行為,也構(gòu)成犯罪預備。
            16.B。選項A中,甲的罪過形式明顯是間接故意(放任)。在間接故意的情形下,按照實際造成的危害結(jié)果定性,因此選項A應該定為故意傷害罪。根據(jù)刑法第238條第2款,非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由,并使用暴力致人死亡的,依照故意殺人罪定罪處罰。因此,選項B應選。根據(jù)刑法第239條第1款,以勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì),致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,仍按照綁架罪定罪處罰。選項D的行為客觀上危害公共安全,構(gòu)成放火罪。
            17.D。甲盜用備用輪胎和發(fā)動機的行為,構(gòu)成盜竊罪,這是毋庸置疑的。該行為不構(gòu)成破壞交通工具罪,因為甲盜竊發(fā)動機致使該車無法使用,當然也談不上危害公共安全。據(jù)此,選項D應選。
            18.C。******罪的罪名,已經(jīng)取消,排除選項A。猥褻兒童罪的對象是不滿14周歲的兒童,猥褻行為既可以是強制性的,也可以是非強制性的;猥褻故意是刺激或滿足性欲,如兒童是****,則男性行為人不具有**的意圖,否則構(gòu)成****罪。因此,選項D排除?!度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理****案件有關(guān)問題的解釋》中規(guī)定:對于已滿14周歲不滿16周歲的人與****發(fā)生性關(guān)系,情節(jié)輕微、尚未造成嚴重后果的,不認為是犯罪。在本案,甲男盡管已滿十四周歲,但其與乙女發(fā)生性關(guān)系,確屬自愿且未造成其他嚴重后果,因此不構(gòu)成****罪,選項C應選。
            19.D。犯罪中止的認定和處罰(刑法第24條)。1、認定:趙某持刀要割女友的耳朵,算是故意傷害,但在女友哀求下放棄犯罪,屬于在犯罪過程中自動放棄犯罪,成立故意傷害罪的中止。2、處罰:刑法第24條規(guī)定:“對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰?!?BR>    根據(jù)本題的案情,在司法實踐中是不可能認定為犯罪的。假如趙某說我只是嚇唬嚇唬而已,或者真的只想嚇唬一下女友。那么憑什么認定為故意傷害罪?即使是真的動手加害了女友,但沒有造成輕傷以上的結(jié)果,在實踐中也是定不了罪的。趙某的行為只能證實是一種威脅、恐嚇行為,對這種單純的威脅、恐嚇行為我國刑法沒有規(guī)定為犯罪。所以,從故意傷害罪認定的角度,趙某的行為應當屬于“不處罰”的范圍。這大約是不了解實務(wù)的人出的題。如果趙某有殺人的故意,則可以成立故意殺人罪的中止。
            20.D。共犯的成立與轉(zhuǎn)化的搶劫。首先,乙在犯盜竊罪過程中,為了抗拒抓捕當場使用暴力,依法應當以搶劫罪論處。這也被稱為準搶劫罪。這個問題相對簡單。乙對丙的暴力作為由盜竊轉(zhuǎn)化為搶劫的事由考慮,故無需考慮故意傷害的問題。其次是一個較為復雜的問題,就是甲某構(gòu)成乙某搶劫的共犯還是僅僅構(gòu)成盜竊罪?這涉及共犯的認定。從共犯成立的一般條件看,必須在主觀上具有共同的故意,這個共同故意特指故意內(nèi)容在“犯罪性質(zhì)上相同的故意”。由這樣犯罪性質(zhì)相同的故意支配的犯罪行為,才叫共同犯罪行為。這叫“犯罪共同說”。意思是共犯在什么東西上共同才叫共犯?犯罪性質(zhì)上共同才叫共犯。根據(jù)此說,甲某只有與乙某共同盜竊的故意和行為,沒有使用暴力的行為和故意,不成立乙某搶劫的共犯。從不認為共犯的類型看,乙某的行為屬于共同犯罪中的“過限行為”,即超出了共同盜竊故意的范圍。對此過限行為,由實施者單獨承擔罪責,其他共犯人對此過限行為不負刑事責任。
            21.C。刑法的溯及力。本題是刑法溯及力從舊兼從輕原則的適用范圍問題。從輕只適用于“未決案”,即法律生效前發(fā)生的未經(jīng)審判或者判決尚未確定的案件。從舊兼從輕原則適用的范圍是:該法規(guī)生效前發(fā)生的并且未決的案件,不適用于已決案。
            22.B。責任年齡。路某不滿16周歲,依照第17條的規(guī)定僅對搶劫罪負刑事責任。因此路某僅構(gòu)成搶劫罪(教唆)而對教唆他人綁架和盜竊均不負刑事責任。
            本題的難點:1.不滿16周歲的人對綁架罪不負刑事責任。如果已滿14不滿16歲的人綁架又殺害人質(zhì)的,依法按故意殺人罪負刑事責任。2.教唆犯按照所教唆的犯罪定罪處罰。即教唆他人犯搶劫罪,對教唆人按照搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。
            23.D。過于自信過失與疏忽大意過失的區(qū)別。根據(jù)案情,憑常識就可排除故意。因此僅剩下過于自信過失與疏忽大意過失的分辨。區(qū)別要點是看事先有無預見。已經(jīng)預見而輕信能夠避免的,是過于自信過失;所以過于自信過失又稱有認識的過失。應當預見而沒有預見的,是疏忽大意過失,又稱無認識的過失。就本題而言,作為職業(yè)護士是知道新生嬰兒不可俯臥的,從案情介紹看,該護士半小時后又來查看,似乎表明她意識到危險性的,據(jù)此認為她事先已經(jīng)預見行為的危險性,判斷為過于自信的過失。
            24.D。正當防衛(wèi)、防衛(wèi)過當與事后防衛(wèi)的區(qū)別。正當防衛(wèi)成立的要件之一是“不法侵害正在進行”,即所謂時間性或緊迫性要件。王某在遭到宋某搶劫時,將宋某打昏,完全是正當防衛(wèi)行為,并且還屬于“無過當防衛(wèi)”的情形。如果王某的行為到此為止,是正當防衛(wèi)。問題出在王某在宋某已經(jīng)昏倒,不法侵害已經(jīng)被有效制止的情況下,繼續(xù)加害宋某。這種行為失去了正當防衛(wèi)的緊迫性時間條件,不成立正當防衛(wèi)。那么,王某“事后”加害宋某的行為,是否成立防衛(wèi)過當呢?這是最迷惑人的地方。也是本題最要命的考點。成立防衛(wèi)過當其實也是有條件的,這個條件和正當防衛(wèi)的成立條件是一樣的,只有一點差別,就是合法性條件,即防衛(wèi)行為明顯超過了必要的限度造成了重大損害。因此只有當行為具備正當防衛(wèi)的條件僅僅是缺乏合法性條件的情況下,才有成立防衛(wèi)過當?shù)膯栴}。如果缺乏正當防衛(wèi)的前提條件之一的,如時間條件(不法侵害正在進行)、對象條件(不法侵害人)、主觀條件(防衛(wèi)目的)不僅不能成立正當防衛(wèi)而且也不成立防衛(wèi)過當?shù)?。事后防衛(wèi)行為就是故意犯罪,連防衛(wèi)過當也不成立。行為人遭受不法侵害的事實,只能作為酌定情節(jié)考慮,如義憤、激動等等,不享受防衛(wèi)過當法定寬大的量刑情節(jié)。
            結(jié)合到本題,就是把把王某前面的正當防衛(wèi)行為與事后的加害行為,分開評價。不因為前面的行為屬于正當防衛(wèi),而決定后面的加害行為也是正當防衛(wèi)的或防衛(wèi)過當。也不因為后面的加害行為是犯罪而否認前面的行為的正當性。只不過前面的行為是正當?shù)?,不追究責任。后面的行為是犯罪,當然要追究刑事責任?BR>    25.B。防衛(wèi)方面的特殊問題。即預先安置防衛(wèi)裝置造成損害結(jié)果的,如何定性?對此,尚無定說。從正當防衛(wèi)的基本原理上分析,關(guān)鍵看“防衛(wèi)裝置”是否保持在法律能夠允許的限度內(nèi)。本題稱“防衛(wèi)裝置”,猜測起來大約還算是合理的。另外從僅僅造成輕傷結(jié)果來看,也沒有超出社會能夠容忍的限度。加上乙的行為相當嚴重,是撬門侵入住宅。所以,認為是正當防衛(wèi)大概還是可以接受的。
            另外,從本題選項的關(guān)系上分析,可選的答案是B.因為只有選擇正當防衛(wèi),才能同時排除其它選項,滿足單項選擇題只有一個選項是正確的要求。如果選擇B.選項以外的選項,都會出現(xiàn)2個以上的正確答案:如選擇C項,則A和D二者必有一個能成立。如選擇A或D,則C同時成立。因為A或D的成立,是以C成立為前提的。
            正當防衛(wèi)的要件之一是緊迫性,因此如果預先安放“危險裝置”,超出了合理的限度,是不能成立正當防衛(wèi)。應當屬于防衛(wèi)不適時,構(gòu)成故意傷害罪。在我國對于私自在住宅門窗、果園、魚塘架設(shè)電網(wǎng)“防盜”致人死亡的,不論被電擊死者是否不法侵害人,通常都是要認定為犯罪的。在國外,一般認為預先安置危險裝置(如在度假旅游的別墅中)造成損害的,不成立正當防衛(wèi)。