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        2017年司法卷二《刑法》考點(diǎn)預(yù)習(xí):共同犯罪的構(gòu)成要件

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            共同犯罪,是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的成立必須符合以下條件:
            (一)主體:必須是兩人以上。
            1.這里兩人以上,既可以是兩個(gè)以上的自然人,也可以是兩個(gè)以上的單位,還可以是兩個(gè)以上單位和自然人的結(jié)合。
            2.如果是兩個(gè)以上的自然人犯罪,我國(guó)傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為,在自然人犯罪的情況下,要成立共同犯罪,必須至少有兩人達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力;反之,如果雖然是兩個(gè)以上的人共同實(shí)施犯罪,但其中,只有一個(gè)人達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力,那么沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡、不具備刑事責(zé)任能力的人是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力的人犯罪的工具,屬間接正犯,不成立共同犯罪。
            但司法考試已經(jīng)改變傳統(tǒng)觀點(diǎn),認(rèn)為沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪,只是沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因?yàn)榇嬖谧鑵s責(zé)任的事由,因而不需要追究刑事責(zé)任,但達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理。
            【例】甲(15周歲)求乙(16周歲)為其搶奪作接應(yīng),乙同意。某夜,甲搶奪被害人的手提包(內(nèi)有1萬(wàn)元現(xiàn)金),將包扔給乙,然后吸引被害人跑開。乙害怕坐牢,將包扔在草叢中,獨(dú)自離去。關(guān)于本案,下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(D)
            A.甲不滿16周歲,不構(gòu)成搶奪罪
            B.甲與乙構(gòu)成搶奪罪的共犯
            C.乙不構(gòu)成搶奪罪的間接正犯
            D.乙成立搶奪罪的中止犯
            (二)客觀方面:必須有共同的行為。
            這里共同的行為,既包括共同的實(shí)行行為,還包括幫助行為、教唆行為、組織行為,甚至是共謀的行為。
            【例】下列哪些情形成立共同犯罪?(ABCD)
            A.甲與趙某共謀共同殺蘇某,但趙某因病沒有前往犯罪地點(diǎn),由甲一人殺死蘇某
            (三)主觀方面:必須有共同的故意。
            共同的故意包括三項(xiàng)要求:
            第一,都必須是故意的。兩人都是過失不成立共犯;一人故意、一人過失也不成立共犯
            第二,故意的內(nèi)容必須相同。兩個(gè)以上的人犯罪故意的內(nèi)容完全不同,譬如,一人是殺人的故意,一人是盜竊的故意,不成立共犯。
            第三,必須存在意思聯(lián)絡(luò)。故意的內(nèi)容雖然相同,但沒有意思聯(lián)絡(luò)的,也不成立共犯。
            【例】看守所值班武警甲擅離職守,在押的犯罪嫌疑人乙趁機(jī)逃走,但剛跑到監(jiān)獄外的樹林即被抓回。關(guān)于本案,下列哪一選項(xiàng)是正確的?(A)
            A.甲主觀上是過失,乙是故意
            B.甲、乙是事前無通謀的共犯
            C.甲構(gòu)成私放在押人員罪
            D.乙不構(gòu)成脫逃罪
            那么,成立共同犯罪,是否要求各共同犯罪人故意的內(nèi)容完全相同呢?對(duì)此,理論上存在全部共同說和部分共同說之爭(zhēng)。全部共同說認(rèn)為,成立共同犯罪,必須故意的內(nèi)容完全相同,如果故意的內(nèi)容不完全相同,不成立共犯,應(yīng)當(dāng)對(duì)各犯罪人分別定罪量刑。部分共同說認(rèn)為,各犯罪人故意的內(nèi)容不完全相同,但是有部分相同的,在部分相同的范圍內(nèi)成立共犯。
            我國(guó)刑法學(xué)界以前主流觀點(diǎn)是全部共同說,現(xiàn)在主流觀點(diǎn)是部分共同說。司法考試在2005年以前堅(jiān)持全部共同說,現(xiàn)在堅(jiān)持的是部分共同說,并且近年多次出題測(cè)試考生對(duì)部分共同說的掌握情況,因而建議大家按部分共同說掌握。
            部分共同說認(rèn)為,共同犯罪“部分相同”主要有以下幾種情況:
            1.兩個(gè)以上的人意圖實(shí)施的犯罪罪名相同,只是具體的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等次要因素不同,不影響共同犯罪的成立。因?yàn)楣餐室庵灰笤谛谭ǖ姆秶鷥?nèi)相同,也即罪名相同或部分重合,不要求故意的形式與內(nèi)容完全相同。如甲教唆乙在馬路邊搶劫,乙接受教唆后入戶搶劫,成立共同犯罪,但甲與乙量刑幅度不同。
            2.在法條競(jìng)合的情況下,一個(gè)人(一部分人)基于實(shí)施一般罪名的故意,另一個(gè)人(一部分人)基于實(shí)施特殊罪名的故意,在一般罪名的范圍內(nèi)成立共犯。如一般盜竊罪與盜竊槍支罪;為境外竊取、刺探、收買、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪與非法獲取國(guó)家秘密罪;一般詐騙罪與合同詐騙罪,等等。
            3.兩個(gè)以上的人意圖實(shí)施的犯罪侵犯的法益不完全相同,但一種犯罪所侵犯的法益包含了另一種犯罪侵犯的法益,在重合的罪名的范圍內(nèi)成立共犯。如故意殺人罪包含故意傷害罪,綁架罪包含非法拘禁罪,****罪包含強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪,搶劫罪包含搶奪罪,搶劫罪包含敲詐勒索罪,等等。
            4.在法定轉(zhuǎn)化犯的情況下,部分人實(shí)施了轉(zhuǎn)化行為的,實(shí)施轉(zhuǎn)化行為的人按轉(zhuǎn)化后的罪名定罪,沒有實(shí)施轉(zhuǎn)化行為的人按轉(zhuǎn)化前的罪名定罪,兩者就轉(zhuǎn)化前的罪名成立共同犯罪。
            例如,甲邀約乙對(duì)丙實(shí)施暴力,乙以為甲是希望傷害丙,事實(shí)上甲具有殺人的故意,兩人共同對(duì)丙實(shí)施暴力,導(dǎo)致丙死亡。這時(shí),只能在故意傷害罪的范圍內(nèi)認(rèn)定甲與乙構(gòu)成共同犯罪,并都對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。但由于甲有殺人的故意,對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。
            甲教唆乙破壞公用電信設(shè)施,乙破壞了軍事通信設(shè)施,兩人就破壞公用電信設(shè)施成立共同犯罪,但對(duì)乙的行為應(yīng)認(rèn)定為破壞軍事通信罪。
            甲教唆乙在馬路邊搶劫,乙入戶搶劫,就搶劫罪構(gòu)成共犯。
            【例】關(guān)于共同犯罪的判斷,下列哪些選項(xiàng)是正確的?(ABD)
            A.甲教唆趙某入戶搶劫,但趙某接受教唆后實(shí)施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯
            B.乙為吳某入戶盜竊望風(fēng),但吳某入戶后實(shí)施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯
            C.丙以為錢某要?dú)⒑λ藶槠涮峁┝藲⑷藘雌?,但錢某僅欲傷害他人而使用了丙提供的兇器。丙對(duì)錢某造成的傷害結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任
            D.丁知道孫某想偷車,便將盜車鑰匙給孫某,后又在孫某盜車前要回鑰匙,但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對(duì)孫某的盜車結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任
            【例】甲、乙共謀行搶。甲在偏僻巷道的出口望風(fēng),乙將路人丙的書包(內(nèi)有現(xiàn)金一萬(wàn)元)一把奪下轉(zhuǎn)身奔逃,丙隨后追趕,欲奪回書包。甲在丙跑過巷道口時(shí)突然伸腿將丙絆倒,丙倒地后摔成輕傷,甲、乙乘機(jī)逃脫。甲、乙的行為構(gòu)成何罪?(C)
            A.甲、乙均構(gòu)成搶奪罪
            B.甲、乙均構(gòu)成搶劫罪
            C.甲構(gòu)成搶劫罪,乙構(gòu)成搶奪罪
            D.甲構(gòu)成故意傷害罪,乙構(gòu)成搶奪罪