2016司法考試二卷《刑事訴訟法》模擬試卷(2)
附帶民事訴訟
一、單項(xiàng)選擇題
1.張某被某縣人民檢察院以交通肇事罪向人民法院提起公訴，同時被害人李某向人民法院提起刑事附帶民事訴訟，人民法院予以受理并決定對此案公開開庭審理。在審理過程中，合議庭認(rèn)定被告人張某的行為不構(gòu)成犯罪，只是一般的違法行為，對李某的受傷負(fù)有一定的民事責(zé)任，于是合議庭組織雙方進(jìn)行調(diào)解但是沒有達(dá)成協(xié)議，則人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?( )
A.退回人民檢察院補(bǔ)充偵查
B.將案件轉(zhuǎn)到人民法院民事庭繼續(xù)審理
C.一并作出刑事附帶民事判決
D.僅對民事部分作出民事判決
正確答案:C
解題思路：本題考查附帶民事訴訟的審理問題補(bǔ)充偵查的適用條件《刑訴解釋》第101條規(guī)定，人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪的，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)并作出刑事附帶民事判決，故C選項(xiàng)正確同時，考生必須特別注意補(bǔ)充偵查的適用情形，尤其是在審判過程中的退回補(bǔ)充偵查問題
2.某縣檢察院以搶劫罪對孫某提起公訴，被害人李某提起附帶民事訴訟。下列哪一種說法是正確的?( )
A.審判附帶民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法，不適用刑事訴訟法
B.盡管在偵查階段孫、李已就賠償達(dá)成協(xié)議且孫已給付，法院仍然可以受理李提起的附帶民事訴訟
C.附帶民事訴訟案件，由檢察機(jī)關(guān)決定查封被告人財產(chǎn)
D.如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議，不論是否當(dāng)庭執(zhí)行完畢，審判人員都必須制作調(diào)解書
正確答案:B
解題思路：本題考查附帶民事訴訟的審理程序依據(jù)《刑訴解釋》第90條的規(guī)定，在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理;經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理因此，B選項(xiàng)正確依據(jù)《刑訴解釋》第100條的規(guī)定，人民法院審判附帶民事訴訟案件，除適用刑法、刑事訴訟法外，還應(yīng)當(dāng)適用民法通則、民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定因此，A選項(xiàng)表述錯誤依據(jù)《刑訴解釋》第95條的規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，在必要時，可以決定查封或者扣押被告人財產(chǎn)C選項(xiàng)中認(rèn)為由檢察院決定，此說法錯誤依據(jù)《刑訴解釋》第96條的規(guī)定，審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調(diào)解……調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)記入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章即發(fā)生法律效力由此可見，D選項(xiàng)錯誤
3.控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查后，認(rèn)為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理?( )
A.指令下級法院按審判監(jiān)督程序再審刑事部分
B.裁定將全案發(fā)回重審刑事部分
C.按審判監(jiān)督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一并審理，依法判決
D.裁定將刑事部分發(fā)回重審
正確答案:C
解題思路：本題考查刑事附帶民事訴訟上訴的處理問題根據(jù)《刑訴解釋》第262條的規(guī)定，第二審人民法院審理對附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯誤，應(yīng)當(dāng)對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理因此，本題正確答案為選項(xiàng)C
4.下列哪個人不屬于刑事附帶民事訴訟中負(fù)有賠償責(zé)任的人?( )
A.沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人
B.審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人
C.刑事被告人的配偶或子女
D.對刑事被告人的犯罪行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人
正確答案:C
解題思路：《刑訴解釋》第73條規(guī)定，根據(jù)案件事實(shí)，認(rèn)為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的被告人在取保候?qū)徠陂g逃匿的，如果保證人與該被告人串通，協(xié)助其逃匿以及明知藏匿地點(diǎn)而拒絕向司法機(jī)關(guān)提供的，對保證人應(yīng)當(dāng)依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任具有前款規(guī)定情形的，如果取保候?qū)彽谋桓嫒送瑫r也是附帶民事訴訟的被告人，保證人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)以其保證前附帶民事訴訟原告人提起的訴訟請求數(shù)額為限第86條規(guī)定，附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：(1)刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人;(2)未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人;(3)已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;(4)共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;(5)其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人第87條規(guī)定，附帶民事訴訟的成年被告人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果其親屬自愿代為承擔(dān)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許所以，刑事被告人的配偶或子女并不是賠償責(zé)任的義務(wù)主體答案為C
5.在一起故意傷害案中，附帶民事訴訟的原告人小胡在法庭審理過程中，未經(jīng)法庭許可中途退庭，對此，下列哪一種說法是正確的?( )
A.用傳票將小胡傳喚至法庭
B.將小胡拘傳至法庭
C.延期審理
D.按小胡自行撤訴處理
正確答案:D
二、多項(xiàng)選擇題
6.在一起刑事案件中，被告人與被害人已經(jīng)在偵查階段達(dá)成了調(diào)解協(xié)議并已給付，被害人在審判階段又堅持向法院提起附帶民事訴訟，人民法院的下列做法正確的是：( )
A.可以受理
B.不予受理
C.對于被害人無法提供證明被告人確有財產(chǎn)可供賠償?shù)?，人民法院可以裁定駁回
D.第一審刑事判決需要第二審判決或裁定作出之后，才能確定效力
正確答案:AC
解題思路：根據(jù)《刑訴解釋》第90條規(guī)定："在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理;經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理"可見，應(yīng)選AC
7.在刑事附帶民事訴訟案件中，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人就附帶民事訴訟上訴時，該案件應(yīng)當(dāng)如何處理?( )
A.二審案件只需要審查附帶民事訴訟
B.在上訴期滿后，第一審刑事部分判決生效
C.如果第一審附帶民事部分事實(shí)清楚，適用法律正確，刑事部分亦無不當(dāng)，則應(yīng)以刑事附帶民事裁定維持原判，駁回上訴
D.在上訴期滿后，第一審刑事部分判決未生效
正確答案:BC
解題思路：根據(jù)《刑訴解釋》第249條的規(guī)定："審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查如果第一審判決的刑事部分并無不當(dāng)，第三審人民法院只需就附帶民事訴訟部分作出處理如果第一審判決附帶民事部分事實(shí)清楚，適用法律正確的，應(yīng)當(dāng)以刑事附帶民事裁定維持原判，駁回上訴、抗訴"據(jù)此，A排除，C當(dāng)選第250條第1款規(guī)定："附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人提出上訴的，第一審刑事部分的判決，在上訴期滿后即發(fā)生法律效力"據(jù)此，B亦當(dāng)熏D與之沖突，不選
8.甲因遭受****住院治療一個多月，出院后仍長期精神恍惚，后經(jīng)多方醫(yī)治才恢復(fù)正常。在訴訟過程中，甲提起附帶民事訴訟。下列哪些賠償要求具有法律依據(jù)?( )
A.甲因住院支付的費(fèi)用
B.甲住院期間的陪護(hù)費(fèi)用
C.甲住院期間的誤工費(fèi)用
D.甲醫(yī)治精神恍惚支付的費(fèi)用
正確答案:ABCD
解題思路：本題考查附帶民事訴訟的賠償范圍人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理該規(guī)定第2條規(guī)定，被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失本題中甲的住院費(fèi)、陪護(hù)費(fèi)、誤工費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)用，都屬于物質(zhì)損失，其中誤工費(fèi)應(yīng)為必然遭受的損失因此，本題正確選項(xiàng)為ABCD四個選項(xiàng)
9.在我國刑事訴訟附帶民事訴訟中，下列哪些人或單位是依法負(fù)有賠償責(zé)任的人?( )
A.沒有被追究刑事責(zé)任的共同致害人
B.已經(jīng)被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人
C.應(yīng)當(dāng)對被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的個人
D.應(yīng)當(dāng)對被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位
正確答案:ABCD
解題思路：本題考查附帶民事訴訟中灸有賠償責(zé)任的人員范圍《刑訴解釋》第86條規(guī)定："附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：(一)刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人;(二)未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人;(三)已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;(四)共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;(五)其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人"因此，題中四個選項(xiàng)均為正確答案
10.阮某向陸某借款2萬元，到期不還。陸某向阮某索款，被阮某毆打致重傷，其母因受刺激生病住院。在刑事訴訟過程中，陸某可以提起哪些附帶民事訴訟?( )
A.要求阮某償還其借款2萬元
B.要求阮某賠償治傷所花醫(yī)藥費(fèi)
C.要求阮某賠償陸某之母住院所花醫(yī)藥費(fèi)
D.要求阮某賠償因傷所致誤工損失費(fèi)
正確答案:BD
解題思路：本題考查刑事附帶民事訴訟的賠償范圍依據(jù)《刑事訴訟法》第77條的規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟本案中，答案A要求阮某償還其借款2萬元不可以提起附帶民事訴訟，因?yàn)檫@不是由于犯罪所造成的物質(zhì)損失答案C要求阮某賠償陸某之母住院所花醫(yī)藥費(fèi)也不屬于，因?yàn)檫@不是犯罪所造成的直接損失因此，本題答案為BD兩項(xiàng)
三、不定項(xiàng)選擇題
(11-12題共用題干)
張某故意傷害一案，被害人李某提起附帶民事訴訟。一審判決張某有期徒刑5年，賠償李某2000元。李某認(rèn)為賠償數(shù)額太少了，在上訴期內(nèi)提出上訴。對此，請回答第(1)、(2)題。
11.下列哪些說法是正確的?( )
A.二審法院不僅要審查一審判決的民事部分，還要審查刑事部分
B.一審判決的刑事部分，在上訴期滿就發(fā)生法律效力
C.在第二審附帶民事訴訟案件審結(jié)前，張某可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行
D.如果發(fā)現(xiàn)一審判決的刑事部分有錯誤，應(yīng)對該刑事部分按照審判監(jiān)督程序處理
12.如果在二審期間，李某除了要求增加賠償額外，還要求張某在報紙上公開道歉，對此，二審法院的下列哪項(xiàng)處理是正確的?( )
A.對這個新增加的訴訟請求進(jìn)行調(diào)解
B.不予理睬
C.如果調(diào)解不成，二審法院逕行判決
D.如果調(diào)解不成，二審法院讓李某另行提起民事訴訟
正確答案:11.ABCD;12.AD
解題思路：
11.本題考查刑事附帶民事案件的第二審審理程序《刑訴解釋》第249條規(guī)定，審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查，故A項(xiàng)正確第250條規(guī)定，附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人提出上訴的，第一審刑事部分的判決，在上訴期滿后即發(fā)生法律效力應(yīng)當(dāng)送監(jiān)執(zhí)行的第一審刑事被告人是第二審附帶民事訴訟被告人的，在第二審附帶民事訴訟案件審結(jié)前，可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行，故B、C兩項(xiàng)正確第262條規(guī)定，第二審人民法院審理對附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯誤，應(yīng)當(dāng)對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理，故D項(xiàng)正確
12.本題考查附帶民事訴訟案件的第二審法院對于在二審期間新提出的訴訟請求的處理《刑訴解釋》第266條規(guī)定，在第二審案件附帶民事部分審理中，第一審民事原告人增加獨(dú)立的訴訟請求或者第一審民事被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴
(13-17題共用題干)
李某與張某為鄰居，因李某笑話張某才30歲就掉了大量頭發(fā)，像個老頭，張某便將李某打成重傷，經(jīng)及時搶救，李某才脫離生命危險，治療期間共花去醫(yī)藥費(fèi)、交通費(fèi)以及誤工損失約3萬元。公安機(jī)關(guān)對張某立案偵查，經(jīng)人民檢察院審查，向人民法院提起公訴。關(guān)于本案，請回答以下問題。
13.如果李某欲提起附帶民事訴訟，應(yīng)在何時提起?( )
A.可以在偵查階段提起
B.可以在審查起訴階段提起
C.可以在審判階段、在人民法院受理案件之后第一審判決宣告之前，直接向人民法院提起
D.應(yīng)當(dāng)在審判階段、在人民法院受理案件之后第一審判決生效之前，直接向人民法院提起
14.如果李某在醫(yī)院治療2個月后，終因傷勢過重而死亡，以下哪些說法是正確的?( )
A.李某的姐姐可以提起附帶民事訴訟
B.李某的叔叔可以提起附帶民事訴訟
C.因李某作為被害人已死亡，不能提起附帶民事訴訟
D.人民檢察院可以在提起公訴時提起附帶民事訴訟
15.如果張某被法院判處有期徒刑10年，并賠償李某3萬元，但張某沒有足夠的錢賠償，下列哪些說法是正確的?( )
A.可以由張某的叔叔賠償
B.應(yīng)當(dāng)由張某的父母賠償
C.必須以張某本人的財產(chǎn)進(jìn)行賠償
D.李某可以自愿同意張某出獄后賺錢再賠償
16.如果李某向法院提起了附帶民事訴訟，但在審理期間，見到被告張某在賠償數(shù)額上斤斤計較，強(qiáng)詞奪理，非常氣憤，不打招呼就離開了法庭。對此，法院應(yīng)如何處理?( )
A.宣布暫時休庭，延期審理
B.對刑事部分繼續(xù)審理，對附帶民事部分中止審理
C.直接按李某自行撤訴處理
D.用傳票將李某再傳喚回法庭
17.對于本案附帶民事訴訟部分的審理，下列說法正確的有哪些?( )
A.法院應(yīng)當(dāng)在自愿合法的基礎(chǔ)上對本案的附帶民事訴訟部分進(jìn)行調(diào)解
B.因?yàn)槭切淌赂綆袷略V訟，所以公訴人在控訴犯罪的同時，應(yīng)當(dāng)一并對張某的賠償責(zé)任進(jìn)行舉證
C.人民法院除了要適用《刑法》、《刑事訴訟法》外，還應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定、
D.李某提起的附帶民事訴訟本質(zhì)上是民事訴訟，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定交納訴訟費(fèi)
正確答案:13.ABC;14.A;15.AD;16.C;17.C
解題思路：
13.本題考查附帶民事訴訟的提起時間《刑訴解釋》第89條規(guī)定："附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟，但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟"第90條規(guī)定："在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理;經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理"可見，只要是在刑事訴訟過程中，無論是在偵查階段、審查起訴階段還是審判階段(在第一審判決宣告以前)，被害人依法都可以提起附帶民事訴訟因此，ABC三項(xiàng)正確
14.本題考查附帶民事訴訟的請求權(quán)人如果被害人已死亡，其近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟李某的叔叔不屬于其近親屬("近親屬"是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹)，無權(quán)提起附帶民事訴訟人民檢察院只能就國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受的損失，提起附帶民事訴訟
15.本題考查附帶民事訴訟的賠償責(zé)任人、附帶民事訴訟中的和解賠償責(zé)任人應(yīng)當(dāng)是刑事被告人如果被告人是未成年人，則其監(jiān)護(hù)人是賠償責(zé)任人本案中，張某是成年人，其父母沒有賠償義務(wù)，故B項(xiàng)錯誤另外，對附帶民事訴訟的成年被告人，如果其親屬自愿代為承擔(dān)賠償責(zé)任，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，故A項(xiàng)正確，C項(xiàng)錯誤附帶民事訴訟中被害人可以和被告人和解，所以，李某可以自愿同意張某出獄后再賠償
16.本題考查附帶民事訴訟原告人不到庭或中途退庭的處理《刑訴解釋》第98條規(guī)定，附帶民事訴訟的原告人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，應(yīng)當(dāng)按自行撤訴處理5.本題考查附帶民事訴訟審理中的一些問題審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調(diào)解而不是應(yīng)當(dāng)調(diào)解，故A項(xiàng)錯誤附帶民事訴訟案件的當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)，故B項(xiàng)錯誤《刑訴解釋》第100條規(guī)定，人民法院審判附帶民事訴訟案件，除適用刑法、刑事訴訟法外，還應(yīng)當(dāng)適用民法通則、民事訴訟法有關(guān)規(guī)定，C項(xiàng)正確《刑訴解釋》第102條規(guī)定，人民法院審理刑事附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費(fèi)，故D項(xiàng)錯誤
四、案例分析題：要求應(yīng)試人員根據(jù)案情，做出全面分析。應(yīng)試人員應(yīng)應(yīng)仔細(xì)審閱試題及提問，按要求作答。
18.王某，男，36歲。吳某，男，24歲。因涉嫌搶奪罪于2003年4月被人民檢察院提起公訴。某區(qū)人民法院指派審判員張某公開審理了此案。在法庭審理中的被告人最后陳述環(huán)節(jié)，被害人李某提起附帶民事訴訟，要求王某、吳某賠償自己的財物損失，人民法院予以受理。法庭審理終結(jié)前，王某因在獄中與他人毆斗致嚴(yán)重傷害，經(jīng)搶救無效死亡。法院于4月28日對吳某先行作出刑事判決，判決吳某有期徒刑2年，并處罰金1000元，于5月10日收繳其罰金。法院經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，已死亡的被告人王某無其他近親屬，只有一姐王甲有經(jīng)濟(jì)能力，遂于2003年5月8日，判決王甲承擔(dān)附帶民事責(zé)任，賠償附帶民事責(zé)任原告人李某財物損失人民幣1200元。李某不服，以賠償數(shù)額過少為由提起上訴。二審人民法院受理該案后，李某又于5月20日撤回上訴。法院審查后，認(rèn)為原判決事實(shí)不清、證據(jù)不足，不準(zhǔn)許撤回上訴，對該案進(jìn)行了審理。李某在法庭審理過程中，提出-王某在搶奪過程中對自己還造成身體上的傷害，要求賠償人民幣2000元。人民法院對該項(xiàng)訴訟請求進(jìn)行了調(diào)解，調(diào)解未成，二審法院遂作出判決，判處王甲賠償李某人民幣500元。
問題：
(1)法院是否應(yīng)當(dāng)受理李某提起的附帶民事訴訟，為什么?
(2)法院是否可以對吳某先行作出刑事判決，為什么?
(3)王甲是否可以代王某承擔(dān)附帶民事訴訟的民事賠償責(zé)任?請說明理由。
(4)法院于5月10日收繳罰金的做法是否符合法律規(guī)定?為什么?
(5)對李某撤回上訴，二審人民法院不準(zhǔn)許其撤回上訴的做法是否正確?為什么?
(6)二審人民法院對李某提出的訴訟請求的處理是否合法?為什么?
正確答案:
(1)根據(jù)《刑訴解釋》第89條的規(guī)定，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告之前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟。但可以在判決生效后另行提起民事訴訟。李某在被告人陳述階段提出附帶民事訴訟，是在一審判決宣告前，所以法院應(yīng)當(dāng)予以受理。
(2)《刑事訴訟法》第78條規(guī)定，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。《刑訴解釋》第99條作了更詳細(xì)的規(guī)定，對于被害人遭受的物質(zhì)損失或者被告人的賠償能力一時難以確定，以及附帶民事訴訟當(dāng)事人因故不能到庭等案件，為了防止刑事案件審判的過分遲延，附帶民事訴訟可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理。如果同一審判組織的成員確實(shí)無法繼續(xù)參加審判的，可以更換審判組織成員。本案中，法院為調(diào)查被告人王某的賠償能力，防止刑事案件審判拖延訴訟，可以先行作出刑事判決。
(3)《刑訴解釋》第86條規(guī)定，附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：①刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人;②未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人;③已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;④共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;⑤其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人。根據(jù)《繼承法》第10條的規(guī)定，在其沒有第一順序的繼承人(配偶、父母、子女)時，由第二順序的繼承人(兄弟姐妹、祖父母、外祖父母)繼承。王甲是王某的遺產(chǎn)繼承人，依法應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
(4)法院于5月10日收繳罰金的做法是符合法律規(guī)定的。根據(jù)《刑訴解釋》第250條的規(guī)定，附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人提出上訴的，第一審刑事部分的判決，在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。應(yīng)當(dāng)送監(jiān)執(zhí)行的第一審刑事被告人是第二審附帶民事訴訟被告人的，在第二審附帶民事訴訟案件未審結(jié)前，可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行。法院在4月28日作出判決，于5月10日執(zhí)行，刑事判決的上訴期為10天，該刑事判決已發(fā)生法律效力，可以執(zhí)行。
(5)二審人民法院不準(zhǔn)許撤回上訴的做法符合法律規(guī)定?！缎淘V解釋》第239條規(guī)定，被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期滿后要求撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)由第二審人民法院進(jìn)行審查。如果認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許被告人撤回上訴;如果認(rèn)為原判決事實(shí)不清、證據(jù)不足或者將無罪判為有罪、輕罪重判等，應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)撤回上訴，并按照上訴程序進(jìn)行審理。本案中，法院5月8日作出判決，5月20日撤回上訴，已過10天的上訴期。對已過上訴期后的撤回上訴，二審人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，如果認(rèn)為原判決事實(shí)不清、證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)許撤回上訴，按照上訴程序?qū)徖怼?BR> (6)二審人民法院對李某提出的訴訟請求的處理不符合法律規(guī)定?！缎淘V解釋》第266條規(guī)定，在第二審案件附帶民事部分審理中，第一審民事原告人增加獨(dú)立的訴訟請求或者第一審民事被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。二審人民法院應(yīng)該告知李某另行起訴。這是因?yàn)椋谖覈?，二審法院作出的判決是終審判決，若對該項(xiàng)訴訟請求直接作出判決，該項(xiàng)訴訟請求實(shí)際上只經(jīng)過一個審判程序，當(dāng)事人不能對此上訴，實(shí)質(zhì)上剝奪了當(dāng)事人的上訴權(quán)。
附帶民事訴訟
一、單項(xiàng)選擇題
1.張某被某縣人民檢察院以交通肇事罪向人民法院提起公訴，同時被害人李某向人民法院提起刑事附帶民事訴訟，人民法院予以受理并決定對此案公開開庭審理。在審理過程中，合議庭認(rèn)定被告人張某的行為不構(gòu)成犯罪，只是一般的違法行為，對李某的受傷負(fù)有一定的民事責(zé)任，于是合議庭組織雙方進(jìn)行調(diào)解但是沒有達(dá)成協(xié)議，則人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?( )
A.退回人民檢察院補(bǔ)充偵查
B.將案件轉(zhuǎn)到人民法院民事庭繼續(xù)審理
C.一并作出刑事附帶民事判決
D.僅對民事部分作出民事判決
正確答案:C
解題思路：本題考查附帶民事訴訟的審理問題補(bǔ)充偵查的適用條件《刑訴解釋》第101條規(guī)定，人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪的，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)并作出刑事附帶民事判決，故C選項(xiàng)正確同時，考生必須特別注意補(bǔ)充偵查的適用情形，尤其是在審判過程中的退回補(bǔ)充偵查問題
2.某縣檢察院以搶劫罪對孫某提起公訴，被害人李某提起附帶民事訴訟。下列哪一種說法是正確的?( )
A.審判附帶民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法，不適用刑事訴訟法
B.盡管在偵查階段孫、李已就賠償達(dá)成協(xié)議且孫已給付，法院仍然可以受理李提起的附帶民事訴訟
C.附帶民事訴訟案件，由檢察機(jī)關(guān)決定查封被告人財產(chǎn)
D.如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議，不論是否當(dāng)庭執(zhí)行完畢，審判人員都必須制作調(diào)解書
正確答案:B
解題思路：本題考查附帶民事訴訟的審理程序依據(jù)《刑訴解釋》第90條的規(guī)定，在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理;經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理因此，B選項(xiàng)正確依據(jù)《刑訴解釋》第100條的規(guī)定，人民法院審判附帶民事訴訟案件，除適用刑法、刑事訴訟法外，還應(yīng)當(dāng)適用民法通則、民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定因此，A選項(xiàng)表述錯誤依據(jù)《刑訴解釋》第95條的規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，在必要時，可以決定查封或者扣押被告人財產(chǎn)C選項(xiàng)中認(rèn)為由檢察院決定，此說法錯誤依據(jù)《刑訴解釋》第96條的規(guī)定，審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調(diào)解……調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)記入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章即發(fā)生法律效力由此可見，D選項(xiàng)錯誤
3.控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查后，認(rèn)為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理?( )
A.指令下級法院按審判監(jiān)督程序再審刑事部分
B.裁定將全案發(fā)回重審刑事部分
C.按審判監(jiān)督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一并審理，依法判決
D.裁定將刑事部分發(fā)回重審
正確答案:C
解題思路：本題考查刑事附帶民事訴訟上訴的處理問題根據(jù)《刑訴解釋》第262條的規(guī)定，第二審人民法院審理對附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯誤，應(yīng)當(dāng)對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理因此，本題正確答案為選項(xiàng)C
4.下列哪個人不屬于刑事附帶民事訴訟中負(fù)有賠償責(zé)任的人?( )
A.沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人
B.審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人
C.刑事被告人的配偶或子女
D.對刑事被告人的犯罪行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人
正確答案:C
解題思路：《刑訴解釋》第73條規(guī)定，根據(jù)案件事實(shí)，認(rèn)為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的被告人在取保候?qū)徠陂g逃匿的，如果保證人與該被告人串通，協(xié)助其逃匿以及明知藏匿地點(diǎn)而拒絕向司法機(jī)關(guān)提供的，對保證人應(yīng)當(dāng)依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任具有前款規(guī)定情形的，如果取保候?qū)彽谋桓嫒送瑫r也是附帶民事訴訟的被告人，保證人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)以其保證前附帶民事訴訟原告人提起的訴訟請求數(shù)額為限第86條規(guī)定，附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：(1)刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人;(2)未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人;(3)已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;(4)共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;(5)其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人第87條規(guī)定，附帶民事訴訟的成年被告人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果其親屬自愿代為承擔(dān)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許所以，刑事被告人的配偶或子女并不是賠償責(zé)任的義務(wù)主體答案為C
5.在一起故意傷害案中，附帶民事訴訟的原告人小胡在法庭審理過程中，未經(jīng)法庭許可中途退庭，對此，下列哪一種說法是正確的?( )
A.用傳票將小胡傳喚至法庭
B.將小胡拘傳至法庭
C.延期審理
D.按小胡自行撤訴處理
正確答案:D
二、多項(xiàng)選擇題
6.在一起刑事案件中，被告人與被害人已經(jīng)在偵查階段達(dá)成了調(diào)解協(xié)議并已給付，被害人在審判階段又堅持向法院提起附帶民事訴訟，人民法院的下列做法正確的是：( )
A.可以受理
B.不予受理
C.對于被害人無法提供證明被告人確有財產(chǎn)可供賠償?shù)?，人民法院可以裁定駁回
D.第一審刑事判決需要第二審判決或裁定作出之后，才能確定效力
正確答案:AC
解題思路：根據(jù)《刑訴解釋》第90條規(guī)定："在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理;經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理"可見，應(yīng)選AC
7.在刑事附帶民事訴訟案件中，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人就附帶民事訴訟上訴時，該案件應(yīng)當(dāng)如何處理?( )
A.二審案件只需要審查附帶民事訴訟
B.在上訴期滿后，第一審刑事部分判決生效
C.如果第一審附帶民事部分事實(shí)清楚，適用法律正確，刑事部分亦無不當(dāng)，則應(yīng)以刑事附帶民事裁定維持原判，駁回上訴
D.在上訴期滿后，第一審刑事部分判決未生效
正確答案:BC
解題思路：根據(jù)《刑訴解釋》第249條的規(guī)定："審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查如果第一審判決的刑事部分并無不當(dāng)，第三審人民法院只需就附帶民事訴訟部分作出處理如果第一審判決附帶民事部分事實(shí)清楚，適用法律正確的，應(yīng)當(dāng)以刑事附帶民事裁定維持原判，駁回上訴、抗訴"據(jù)此，A排除，C當(dāng)選第250條第1款規(guī)定："附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人提出上訴的，第一審刑事部分的判決，在上訴期滿后即發(fā)生法律效力"據(jù)此，B亦當(dāng)熏D與之沖突，不選
8.甲因遭受****住院治療一個多月，出院后仍長期精神恍惚，后經(jīng)多方醫(yī)治才恢復(fù)正常。在訴訟過程中，甲提起附帶民事訴訟。下列哪些賠償要求具有法律依據(jù)?( )
A.甲因住院支付的費(fèi)用
B.甲住院期間的陪護(hù)費(fèi)用
C.甲住院期間的誤工費(fèi)用
D.甲醫(yī)治精神恍惚支付的費(fèi)用
正確答案:ABCD
解題思路：本題考查附帶民事訴訟的賠償范圍人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理該規(guī)定第2條規(guī)定，被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失本題中甲的住院費(fèi)、陪護(hù)費(fèi)、誤工費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)用，都屬于物質(zhì)損失，其中誤工費(fèi)應(yīng)為必然遭受的損失因此，本題正確選項(xiàng)為ABCD四個選項(xiàng)
9.在我國刑事訴訟附帶民事訴訟中，下列哪些人或單位是依法負(fù)有賠償責(zé)任的人?( )
A.沒有被追究刑事責(zé)任的共同致害人
B.已經(jīng)被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人
C.應(yīng)當(dāng)對被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的個人
D.應(yīng)當(dāng)對被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位
正確答案:ABCD
解題思路：本題考查附帶民事訴訟中灸有賠償責(zé)任的人員范圍《刑訴解釋》第86條規(guī)定："附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：(一)刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人;(二)未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人;(三)已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;(四)共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;(五)其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人"因此，題中四個選項(xiàng)均為正確答案
10.阮某向陸某借款2萬元，到期不還。陸某向阮某索款，被阮某毆打致重傷，其母因受刺激生病住院。在刑事訴訟過程中，陸某可以提起哪些附帶民事訴訟?( )
A.要求阮某償還其借款2萬元
B.要求阮某賠償治傷所花醫(yī)藥費(fèi)
C.要求阮某賠償陸某之母住院所花醫(yī)藥費(fèi)
D.要求阮某賠償因傷所致誤工損失費(fèi)
正確答案:BD
解題思路：本題考查刑事附帶民事訴訟的賠償范圍依據(jù)《刑事訴訟法》第77條的規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟本案中，答案A要求阮某償還其借款2萬元不可以提起附帶民事訴訟，因?yàn)檫@不是由于犯罪所造成的物質(zhì)損失答案C要求阮某賠償陸某之母住院所花醫(yī)藥費(fèi)也不屬于，因?yàn)檫@不是犯罪所造成的直接損失因此，本題答案為BD兩項(xiàng)
三、不定項(xiàng)選擇題
(11-12題共用題干)
張某故意傷害一案，被害人李某提起附帶民事訴訟。一審判決張某有期徒刑5年，賠償李某2000元。李某認(rèn)為賠償數(shù)額太少了，在上訴期內(nèi)提出上訴。對此，請回答第(1)、(2)題。
11.下列哪些說法是正確的?( )
A.二審法院不僅要審查一審判決的民事部分，還要審查刑事部分
B.一審判決的刑事部分，在上訴期滿就發(fā)生法律效力
C.在第二審附帶民事訴訟案件審結(jié)前，張某可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行
D.如果發(fā)現(xiàn)一審判決的刑事部分有錯誤，應(yīng)對該刑事部分按照審判監(jiān)督程序處理
12.如果在二審期間，李某除了要求增加賠償額外，還要求張某在報紙上公開道歉，對此，二審法院的下列哪項(xiàng)處理是正確的?( )
A.對這個新增加的訴訟請求進(jìn)行調(diào)解
B.不予理睬
C.如果調(diào)解不成，二審法院逕行判決
D.如果調(diào)解不成，二審法院讓李某另行提起民事訴訟
正確答案:11.ABCD;12.AD
解題思路：
11.本題考查刑事附帶民事案件的第二審審理程序《刑訴解釋》第249條規(guī)定，審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查，故A項(xiàng)正確第250條規(guī)定，附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人提出上訴的，第一審刑事部分的判決，在上訴期滿后即發(fā)生法律效力應(yīng)當(dāng)送監(jiān)執(zhí)行的第一審刑事被告人是第二審附帶民事訴訟被告人的，在第二審附帶民事訴訟案件審結(jié)前，可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行，故B、C兩項(xiàng)正確第262條規(guī)定，第二審人民法院審理對附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯誤，應(yīng)當(dāng)對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理，故D項(xiàng)正確
12.本題考查附帶民事訴訟案件的第二審法院對于在二審期間新提出的訴訟請求的處理《刑訴解釋》第266條規(guī)定，在第二審案件附帶民事部分審理中，第一審民事原告人增加獨(dú)立的訴訟請求或者第一審民事被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴
(13-17題共用題干)
李某與張某為鄰居，因李某笑話張某才30歲就掉了大量頭發(fā)，像個老頭，張某便將李某打成重傷，經(jīng)及時搶救，李某才脫離生命危險，治療期間共花去醫(yī)藥費(fèi)、交通費(fèi)以及誤工損失約3萬元。公安機(jī)關(guān)對張某立案偵查，經(jīng)人民檢察院審查，向人民法院提起公訴。關(guān)于本案，請回答以下問題。
13.如果李某欲提起附帶民事訴訟，應(yīng)在何時提起?( )
A.可以在偵查階段提起
B.可以在審查起訴階段提起
C.可以在審判階段、在人民法院受理案件之后第一審判決宣告之前，直接向人民法院提起
D.應(yīng)當(dāng)在審判階段、在人民法院受理案件之后第一審判決生效之前，直接向人民法院提起
14.如果李某在醫(yī)院治療2個月后，終因傷勢過重而死亡，以下哪些說法是正確的?( )
A.李某的姐姐可以提起附帶民事訴訟
B.李某的叔叔可以提起附帶民事訴訟
C.因李某作為被害人已死亡，不能提起附帶民事訴訟
D.人民檢察院可以在提起公訴時提起附帶民事訴訟
15.如果張某被法院判處有期徒刑10年，并賠償李某3萬元，但張某沒有足夠的錢賠償，下列哪些說法是正確的?( )
A.可以由張某的叔叔賠償
B.應(yīng)當(dāng)由張某的父母賠償
C.必須以張某本人的財產(chǎn)進(jìn)行賠償
D.李某可以自愿同意張某出獄后賺錢再賠償
16.如果李某向法院提起了附帶民事訴訟，但在審理期間，見到被告張某在賠償數(shù)額上斤斤計較，強(qiáng)詞奪理，非常氣憤，不打招呼就離開了法庭。對此，法院應(yīng)如何處理?( )
A.宣布暫時休庭，延期審理
B.對刑事部分繼續(xù)審理，對附帶民事部分中止審理
C.直接按李某自行撤訴處理
D.用傳票將李某再傳喚回法庭
17.對于本案附帶民事訴訟部分的審理，下列說法正確的有哪些?( )
A.法院應(yīng)當(dāng)在自愿合法的基礎(chǔ)上對本案的附帶民事訴訟部分進(jìn)行調(diào)解
B.因?yàn)槭切淌赂綆袷略V訟，所以公訴人在控訴犯罪的同時，應(yīng)當(dāng)一并對張某的賠償責(zé)任進(jìn)行舉證
C.人民法院除了要適用《刑法》、《刑事訴訟法》外，還應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定、
D.李某提起的附帶民事訴訟本質(zhì)上是民事訴訟，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定交納訴訟費(fèi)
正確答案:13.ABC;14.A;15.AD;16.C;17.C
解題思路：
13.本題考查附帶民事訴訟的提起時間《刑訴解釋》第89條規(guī)定："附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟，但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟"第90條規(guī)定："在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理;經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理"可見，只要是在刑事訴訟過程中，無論是在偵查階段、審查起訴階段還是審判階段(在第一審判決宣告以前)，被害人依法都可以提起附帶民事訴訟因此，ABC三項(xiàng)正確
14.本題考查附帶民事訴訟的請求權(quán)人如果被害人已死亡，其近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟李某的叔叔不屬于其近親屬("近親屬"是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹)，無權(quán)提起附帶民事訴訟人民檢察院只能就國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受的損失，提起附帶民事訴訟
15.本題考查附帶民事訴訟的賠償責(zé)任人、附帶民事訴訟中的和解賠償責(zé)任人應(yīng)當(dāng)是刑事被告人如果被告人是未成年人，則其監(jiān)護(hù)人是賠償責(zé)任人本案中，張某是成年人，其父母沒有賠償義務(wù)，故B項(xiàng)錯誤另外，對附帶民事訴訟的成年被告人，如果其親屬自愿代為承擔(dān)賠償責(zé)任，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，故A項(xiàng)正確，C項(xiàng)錯誤附帶民事訴訟中被害人可以和被告人和解，所以，李某可以自愿同意張某出獄后再賠償
16.本題考查附帶民事訴訟原告人不到庭或中途退庭的處理《刑訴解釋》第98條規(guī)定，附帶民事訴訟的原告人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，應(yīng)當(dāng)按自行撤訴處理5.本題考查附帶民事訴訟審理中的一些問題審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調(diào)解而不是應(yīng)當(dāng)調(diào)解，故A項(xiàng)錯誤附帶民事訴訟案件的當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)，故B項(xiàng)錯誤《刑訴解釋》第100條規(guī)定，人民法院審判附帶民事訴訟案件，除適用刑法、刑事訴訟法外，還應(yīng)當(dāng)適用民法通則、民事訴訟法有關(guān)規(guī)定，C項(xiàng)正確《刑訴解釋》第102條規(guī)定，人民法院審理刑事附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費(fèi)，故D項(xiàng)錯誤
四、案例分析題：要求應(yīng)試人員根據(jù)案情，做出全面分析。應(yīng)試人員應(yīng)應(yīng)仔細(xì)審閱試題及提問，按要求作答。
18.王某，男，36歲。吳某，男，24歲。因涉嫌搶奪罪于2003年4月被人民檢察院提起公訴。某區(qū)人民法院指派審判員張某公開審理了此案。在法庭審理中的被告人最后陳述環(huán)節(jié)，被害人李某提起附帶民事訴訟，要求王某、吳某賠償自己的財物損失，人民法院予以受理。法庭審理終結(jié)前，王某因在獄中與他人毆斗致嚴(yán)重傷害，經(jīng)搶救無效死亡。法院于4月28日對吳某先行作出刑事判決，判決吳某有期徒刑2年，并處罰金1000元，于5月10日收繳其罰金。法院經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，已死亡的被告人王某無其他近親屬，只有一姐王甲有經(jīng)濟(jì)能力，遂于2003年5月8日，判決王甲承擔(dān)附帶民事責(zé)任，賠償附帶民事責(zé)任原告人李某財物損失人民幣1200元。李某不服，以賠償數(shù)額過少為由提起上訴。二審人民法院受理該案后，李某又于5月20日撤回上訴。法院審查后，認(rèn)為原判決事實(shí)不清、證據(jù)不足，不準(zhǔn)許撤回上訴，對該案進(jìn)行了審理。李某在法庭審理過程中，提出-王某在搶奪過程中對自己還造成身體上的傷害，要求賠償人民幣2000元。人民法院對該項(xiàng)訴訟請求進(jìn)行了調(diào)解，調(diào)解未成，二審法院遂作出判決，判處王甲賠償李某人民幣500元。
問題：
(1)法院是否應(yīng)當(dāng)受理李某提起的附帶民事訴訟，為什么?
(2)法院是否可以對吳某先行作出刑事判決，為什么?
(3)王甲是否可以代王某承擔(dān)附帶民事訴訟的民事賠償責(zé)任?請說明理由。
(4)法院于5月10日收繳罰金的做法是否符合法律規(guī)定?為什么?
(5)對李某撤回上訴，二審人民法院不準(zhǔn)許其撤回上訴的做法是否正確?為什么?
(6)二審人民法院對李某提出的訴訟請求的處理是否合法?為什么?
正確答案:
(1)根據(jù)《刑訴解釋》第89條的規(guī)定，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告之前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟。但可以在判決生效后另行提起民事訴訟。李某在被告人陳述階段提出附帶民事訴訟，是在一審判決宣告前，所以法院應(yīng)當(dāng)予以受理。
(2)《刑事訴訟法》第78條規(guī)定，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。《刑訴解釋》第99條作了更詳細(xì)的規(guī)定，對于被害人遭受的物質(zhì)損失或者被告人的賠償能力一時難以確定，以及附帶民事訴訟當(dāng)事人因故不能到庭等案件，為了防止刑事案件審判的過分遲延，附帶民事訴訟可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理。如果同一審判組織的成員確實(shí)無法繼續(xù)參加審判的，可以更換審判組織成員。本案中，法院為調(diào)查被告人王某的賠償能力，防止刑事案件審判拖延訴訟，可以先行作出刑事判決。
(3)《刑訴解釋》第86條規(guī)定，附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：①刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人;②未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人;③已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;④共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;⑤其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個人。根據(jù)《繼承法》第10條的規(guī)定，在其沒有第一順序的繼承人(配偶、父母、子女)時，由第二順序的繼承人(兄弟姐妹、祖父母、外祖父母)繼承。王甲是王某的遺產(chǎn)繼承人，依法應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
(4)法院于5月10日收繳罰金的做法是符合法律規(guī)定的。根據(jù)《刑訴解釋》第250條的規(guī)定，附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人提出上訴的，第一審刑事部分的判決，在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。應(yīng)當(dāng)送監(jiān)執(zhí)行的第一審刑事被告人是第二審附帶民事訴訟被告人的，在第二審附帶民事訴訟案件未審結(jié)前，可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行。法院在4月28日作出判決，于5月10日執(zhí)行，刑事判決的上訴期為10天，該刑事判決已發(fā)生法律效力，可以執(zhí)行。
(5)二審人民法院不準(zhǔn)許撤回上訴的做法符合法律規(guī)定?！缎淘V解釋》第239條規(guī)定，被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期滿后要求撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)由第二審人民法院進(jìn)行審查。如果認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許被告人撤回上訴;如果認(rèn)為原判決事實(shí)不清、證據(jù)不足或者將無罪判為有罪、輕罪重判等，應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)撤回上訴，并按照上訴程序進(jìn)行審理。本案中，法院5月8日作出判決，5月20日撤回上訴，已過10天的上訴期。對已過上訴期后的撤回上訴，二審人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，如果認(rèn)為原判決事實(shí)不清、證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)許撤回上訴，按照上訴程序?qū)徖怼?BR> (6)二審人民法院對李某提出的訴訟請求的處理不符合法律規(guī)定?！缎淘V解釋》第266條規(guī)定，在第二審案件附帶民事部分審理中，第一審民事原告人增加獨(dú)立的訴訟請求或者第一審民事被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。二審人民法院應(yīng)該告知李某另行起訴。這是因?yàn)椋谖覈?，二審法院作出的判決是終審判決，若對該項(xiàng)訴訟請求直接作出判決，該項(xiàng)訴訟請求實(shí)際上只經(jīng)過一個審判程序，當(dāng)事人不能對此上訴，實(shí)質(zhì)上剝奪了當(dāng)事人的上訴權(quán)。