案例：某小型水利工程項目，設(shè)計圖紙簡單，全部工程項目工期預計1年，土建承包商用固定總價合同承包土建工程。但由于編制招標文件的時間短，而工作程量大，承包商無法準確核算。開工后發(fā)生了一系列事件：
(1)承包商發(fā)現(xiàn)原來的基礎(chǔ)工程支護方案過于簡單，提出變更施工方案。新的施工方案造成基礎(chǔ)工程造價的大幅度增加。承包商據(jù)此索賠費用。
(2)在施工過程中，由于發(fā)生洪澇災害，工期發(fā)生拖延2個月。復工后，由于水災影響，人工工資普遍上漲，建材價格漲幅也比較大。承包商據(jù)此索賠費用。
(3)業(yè)主對災后的市場形勢錯誤估計，拖欠了承包商1個月的工程款。用電話通知的方式，通知承包商暫停施工1個月。
(4)承包商復工后，由于建設(shè)項目都處于復工的狀態(tài)，一度造成建筑材料和人工的短缺。承包商所需要的資源量不能得到保證，工期拖延20天。
(5)承包商的施工設(shè)備受暴雨的影響，出現(xiàn)前所未有的故障。承包商被迫停工進行設(shè)備維修。
為此，承包商就所發(fā)生的設(shè)計變更、材料和人工費漲價、洪澇災害、拖欠工程款、設(shè)備檢修造成的停工等一系列事件，向業(yè)主索賠工期和費用。
【問題】
(1)按照計價方式分，合同分為幾種形式?
(2)業(yè)主電話通知變更是否適當?
(3)分析上述事件中承包商提出的索賠要求是否合理。
【答題要點】
1.合同分類
按照計價方式分，合同分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。
2.書面形式
該合同變更形式不妥。根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《水利建設(shè)工程施工合同》的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應當采取書面形式，合同變更亦應當采取書面形式。若在應急情況下，可采取口頭形式，但事后應予以書面形式確認。否則，在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時，往往因口頭形式協(xié)議很難舉證，而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準。本案例中業(yè)主電話通知臨時停工，承包商亦答應，是雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認，所以該合同變更形式不妥。
3.分析上述事件中承包商提出的索賠要求
承包商的索賠應當就固定總價合同的條款來認定索賠要求的合理性。
(1)固定總價合同是總價優(yōu)先，承包商報總價，雙方商討并確定合同總價，終按總價結(jié)算。通常只有設(shè)計變更，或合同中規(guī)定的調(diào)價條件，如法律的變化等才允許
調(diào)整合同價格。如果設(shè)計變更在業(yè)主既定范圍內(nèi)，仍然按照原合同價格結(jié)算。
(2)洪澇災害屬于不可抗力，是業(yè)主應當承擔的風險，工期和費用索賠合理。
(3)業(yè)主拖欠工程款，承包商暫停施工，承包商的工期索賠是合理的。
(4)工程過程中修改施工方案，由于物價和人工費漲價所帶來的風險應當由承包商來承擔。所以，對于這部分費用索賠是不合理的。
(5)設(shè)備檢修造成的工期延誤是承包商自己的原因造成的。不應考慮承包商的工期和費用索賠要求。
(6)施工過程中，由于施工所需資源短缺造成的工期延誤，是由于承包商自己的原因造成的，故不予順延工期。
(7)承包上改動施工方案是承包商自己應當承擔的報價風險之一。對于固定總價合同，承包商應當承擔的風險包括：報價風險，即報價計算錯誤、漏報項目和工程過程中由于物價和人工費漲價所帶來的風險;工程量風險，包括工程量計算錯誤、工程范圍不確定或工程項目未列全而造成的損失、投標報價設(shè)計深度不夠造成的損失。承包商對于自己的投標方案和報價的正確性和完備性負責;應當對于自己就招標文件的解釋負責;有經(jīng)驗的承包商應當對施工方案的合理性負責。
案例： 業(yè)主將某建設(shè)工程項目委托某監(jiān)理單位進行施工階段的監(jiān)理。在委托監(jiān)理合同中，對業(yè)主和監(jiān)理單位的權(quán)利、義務和違約責任所作的部分規(guī)定如下：
1.在施工期間，任何工程設(shè)計變更均須經(jīng)過監(jiān)理方審查、認可，并發(fā)布變更指令方為有效，實施變更。
2.監(jiān)理方應在業(yè)主的授權(quán)范圍內(nèi)對委托的建設(shè)工程項目實施施工監(jiān)理。
3.監(jiān)理方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計中的錯誤或不符合建筑工程質(zhì)量標準的要求時，有權(quán)要求設(shè)計單位改正。
4.監(jiān)理方僅對本工程的施工質(zhì)量實施監(jiān)督控制，業(yè)主則實施進度控制和投資控制任務。
5.監(jiān)理方在監(jiān)理工作中僅維護業(yè)主的利益。
6.監(jiān)理方有審核批準索賠權(quán)。
7.監(jiān)理方對工程進度款支付有審核簽認權(quán);業(yè)主方有獨立于監(jiān)理方之外的自主支付權(quán)。
8.在合同責任期內(nèi)，監(jiān)理方未按合同要求的職責履行約定的義務，或業(yè)主違背合同約定的義務，雙方均應向?qū)Ψ劫r償造成的經(jīng)濟損失。
9.當事人一方要求變更或解除合同時，應當在42日前通知對方，因解除合同使一方遭受損失的，除依法免除責任的外，應由責任方負責賠償。
10.當業(yè)主認為監(jiān)理方無正當理由而又未履行監(jiān)理義
務時，可向監(jiān)理方發(fā)出指明其未履行義務的通知。若業(yè)主發(fā)出通知后21日內(nèi)沒有收到答復，可在第一個通知發(fā)出后35日內(nèi)發(fā)出終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。監(jiān)理方承擔違約責任。
11.在施工期間，因監(jiān)理單位的過失發(fā)生重大質(zhì)量事故，監(jiān)理單位應付給業(yè)主相當于質(zhì)量事故經(jīng)濟損失20%的罰款。
12.監(jiān)理單位有發(fā)布開工令、停工令、復工令等指令的權(quán)力。
【問題】
上述各條中有無不妥之處?怎樣才是正確的?
【答題要點】
1.第1條不妥，應為：設(shè)計變更的審批權(quán)在業(yè)主，任何設(shè)計變更須經(jīng)監(jiān)理方審查后，報業(yè)主審查、批準、同意后，再由監(jiān)理方發(fā)布變更指令，實施變更。
2.第2條正確。
3.第3條不妥，應為：監(jiān)理方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計錯誤或不符合建筑工程質(zhì)量標準及合同約定的質(zhì)量要求時，應當報告業(yè)主，由業(yè)主要求設(shè)計單位改正。
4.第4條不妥，應為：監(jiān)理方有實施工程項目質(zhì)量、進度和投資三方面的監(jiān)督控制權(quán)。
5.第5條不妥，應為：在監(jiān)理工作中，監(jiān)理方在維護業(yè)主合法權(quán)益時，不損害承建單位的合法權(quán)益。
6.第6條不妥，應為：監(jiān)理方有審核索賠權(quán)，除非
有專門約定外，索賠的批準、確認應通過業(yè)主。
7.第7條不妥，應為;在工程承包合同議定的工程價格范圍內(nèi)，監(jiān)理方對工程進度款的支付有審核簽認權(quán);未經(jīng)監(jiān)理方簽字確認，業(yè)主不支付工程進度款。
8.第8條正確。
9.第9條正確。
10.第10條正確。
11.第11條不妥，應為：因監(jiān)理方過失而造成了業(yè)主的經(jīng)濟損失，應當向業(yè)主賠償。累計賠償總額不應超過監(jiān)理報酬總額(除去稅金)。
12.第12條正確。
2015年注冊設(shè)備監(jiān)理師考試網(wǎng)絡(luò)輔導招生簡章
課程介紹：
環(huán)球職業(yè)教育在線（www.edu24ol.com）網(wǎng)校憑借雄厚的師資力量、的課件制作技術(shù)、嚴謹?shù)慕虒W作風、極高的考試、靈活多樣的教學方式，贏得了數(shù)萬名新老學員的贊賞。2003年至2014年連續(xù)獲評“全國十佳網(wǎng)絡(luò)教育機構(gòu)”，環(huán)球網(wǎng)?，F(xiàn)已成為考前培訓界權(quán)威的遠程教育基地。
為幫助廣大學員有效備考，環(huán)球職業(yè)教育在線推出注冊設(shè)備監(jiān)理師2015年輔導精講班打造出高品質(zhì)、高、高滿意度的網(wǎng)絡(luò)課程。本次輔導由權(quán)威孫玉保、賈彥芳、杜軍老師擔任主講。全部采用視頻授課的形式呈現(xiàn)給廣大學員?？忌梢噪S時報名參加學習，所有課程自付費之日起都可以隨時隨地任意多次反復學習，直到當期考試結(jié)束后三天關(guān)閉。網(wǎng)絡(luò)學習不受時間和空間的局限，減少工作與學習的矛盾已經(jīng)成為各界人事的首選學習方式
2015年注冊設(shè)備監(jiān)理師考試正面向全國熱招，報名優(yōu)惠進行中?。?/font>
(1)承包商發(fā)現(xiàn)原來的基礎(chǔ)工程支護方案過于簡單，提出變更施工方案。新的施工方案造成基礎(chǔ)工程造價的大幅度增加。承包商據(jù)此索賠費用。
(2)在施工過程中，由于發(fā)生洪澇災害，工期發(fā)生拖延2個月。復工后，由于水災影響，人工工資普遍上漲，建材價格漲幅也比較大。承包商據(jù)此索賠費用。
(3)業(yè)主對災后的市場形勢錯誤估計，拖欠了承包商1個月的工程款。用電話通知的方式，通知承包商暫停施工1個月。
(4)承包商復工后，由于建設(shè)項目都處于復工的狀態(tài)，一度造成建筑材料和人工的短缺。承包商所需要的資源量不能得到保證，工期拖延20天。
(5)承包商的施工設(shè)備受暴雨的影響，出現(xiàn)前所未有的故障。承包商被迫停工進行設(shè)備維修。
為此，承包商就所發(fā)生的設(shè)計變更、材料和人工費漲價、洪澇災害、拖欠工程款、設(shè)備檢修造成的停工等一系列事件，向業(yè)主索賠工期和費用。
【問題】
(1)按照計價方式分，合同分為幾種形式?
(2)業(yè)主電話通知變更是否適當?
(3)分析上述事件中承包商提出的索賠要求是否合理。
【答題要點】
1.合同分類
按照計價方式分，合同分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。
2.書面形式
該合同變更形式不妥。根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《水利建設(shè)工程施工合同》的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應當采取書面形式，合同變更亦應當采取書面形式。若在應急情況下，可采取口頭形式，但事后應予以書面形式確認。否則，在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時，往往因口頭形式協(xié)議很難舉證，而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準。本案例中業(yè)主電話通知臨時停工，承包商亦答應，是雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認，所以該合同變更形式不妥。
3.分析上述事件中承包商提出的索賠要求
承包商的索賠應當就固定總價合同的條款來認定索賠要求的合理性。
(1)固定總價合同是總價優(yōu)先，承包商報總價，雙方商討并確定合同總價，終按總價結(jié)算。通常只有設(shè)計變更，或合同中規(guī)定的調(diào)價條件，如法律的變化等才允許
調(diào)整合同價格。如果設(shè)計變更在業(yè)主既定范圍內(nèi)，仍然按照原合同價格結(jié)算。
(2)洪澇災害屬于不可抗力，是業(yè)主應當承擔的風險，工期和費用索賠合理。
(3)業(yè)主拖欠工程款，承包商暫停施工，承包商的工期索賠是合理的。
(4)工程過程中修改施工方案，由于物價和人工費漲價所帶來的風險應當由承包商來承擔。所以，對于這部分費用索賠是不合理的。
(5)設(shè)備檢修造成的工期延誤是承包商自己的原因造成的。不應考慮承包商的工期和費用索賠要求。
(6)施工過程中，由于施工所需資源短缺造成的工期延誤，是由于承包商自己的原因造成的，故不予順延工期。
(7)承包上改動施工方案是承包商自己應當承擔的報價風險之一。對于固定總價合同，承包商應當承擔的風險包括：報價風險，即報價計算錯誤、漏報項目和工程過程中由于物價和人工費漲價所帶來的風險;工程量風險，包括工程量計算錯誤、工程范圍不確定或工程項目未列全而造成的損失、投標報價設(shè)計深度不夠造成的損失。承包商對于自己的投標方案和報價的正確性和完備性負責;應當對于自己就招標文件的解釋負責;有經(jīng)驗的承包商應當對施工方案的合理性負責。
案例： 業(yè)主將某建設(shè)工程項目委托某監(jiān)理單位進行施工階段的監(jiān)理。在委托監(jiān)理合同中，對業(yè)主和監(jiān)理單位的權(quán)利、義務和違約責任所作的部分規(guī)定如下：
1.在施工期間，任何工程設(shè)計變更均須經(jīng)過監(jiān)理方審查、認可，并發(fā)布變更指令方為有效，實施變更。
2.監(jiān)理方應在業(yè)主的授權(quán)范圍內(nèi)對委托的建設(shè)工程項目實施施工監(jiān)理。
3.監(jiān)理方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計中的錯誤或不符合建筑工程質(zhì)量標準的要求時，有權(quán)要求設(shè)計單位改正。
4.監(jiān)理方僅對本工程的施工質(zhì)量實施監(jiān)督控制，業(yè)主則實施進度控制和投資控制任務。
5.監(jiān)理方在監(jiān)理工作中僅維護業(yè)主的利益。
6.監(jiān)理方有審核批準索賠權(quán)。
7.監(jiān)理方對工程進度款支付有審核簽認權(quán);業(yè)主方有獨立于監(jiān)理方之外的自主支付權(quán)。
8.在合同責任期內(nèi)，監(jiān)理方未按合同要求的職責履行約定的義務，或業(yè)主違背合同約定的義務，雙方均應向?qū)Ψ劫r償造成的經(jīng)濟損失。
9.當事人一方要求變更或解除合同時，應當在42日前通知對方，因解除合同使一方遭受損失的，除依法免除責任的外，應由責任方負責賠償。
10.當業(yè)主認為監(jiān)理方無正當理由而又未履行監(jiān)理義
務時，可向監(jiān)理方發(fā)出指明其未履行義務的通知。若業(yè)主發(fā)出通知后21日內(nèi)沒有收到答復，可在第一個通知發(fā)出后35日內(nèi)發(fā)出終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。監(jiān)理方承擔違約責任。
11.在施工期間，因監(jiān)理單位的過失發(fā)生重大質(zhì)量事故，監(jiān)理單位應付給業(yè)主相當于質(zhì)量事故經(jīng)濟損失20%的罰款。
12.監(jiān)理單位有發(fā)布開工令、停工令、復工令等指令的權(quán)力。
【問題】
上述各條中有無不妥之處?怎樣才是正確的?
【答題要點】
1.第1條不妥，應為：設(shè)計變更的審批權(quán)在業(yè)主，任何設(shè)計變更須經(jīng)監(jiān)理方審查后，報業(yè)主審查、批準、同意后，再由監(jiān)理方發(fā)布變更指令，實施變更。
2.第2條正確。
3.第3條不妥，應為：監(jiān)理方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計錯誤或不符合建筑工程質(zhì)量標準及合同約定的質(zhì)量要求時，應當報告業(yè)主，由業(yè)主要求設(shè)計單位改正。
4.第4條不妥，應為：監(jiān)理方有實施工程項目質(zhì)量、進度和投資三方面的監(jiān)督控制權(quán)。
5.第5條不妥，應為：在監(jiān)理工作中，監(jiān)理方在維護業(yè)主合法權(quán)益時，不損害承建單位的合法權(quán)益。
6.第6條不妥，應為：監(jiān)理方有審核索賠權(quán)，除非
有專門約定外，索賠的批準、確認應通過業(yè)主。
7.第7條不妥，應為;在工程承包合同議定的工程價格范圍內(nèi)，監(jiān)理方對工程進度款的支付有審核簽認權(quán);未經(jīng)監(jiān)理方簽字確認，業(yè)主不支付工程進度款。
8.第8條正確。
9.第9條正確。
10.第10條正確。
11.第11條不妥，應為：因監(jiān)理方過失而造成了業(yè)主的經(jīng)濟損失，應當向業(yè)主賠償。累計賠償總額不應超過監(jiān)理報酬總額(除去稅金)。
12.第12條正確。
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