這篇關(guān)于2008年同等學(xué)力申碩法學(xué)學(xué)科綜合水平考試真題,是特地為大家整理的,希望對(duì)大家有所幫助!
考生須知
1.本試卷滿分100。2.請(qǐng)考生務(wù)必將本人準(zhǔn)考證號(hào)最后兩位數(shù)字填寫在本頁(yè)右上角方框內(nèi)。
3.第一至第二題的答案一律用 2B 鉛筆填涂在指定的答題卡上,寫在試卷上或答題紙上的答案一律無效。
4.在答題卡上正確的填涂方法為在答案所代表的字母上翅 l 線,
5.第三至第六題一律用藍(lán)色或黑色墨水筆在答題紙指定位置上按規(guī)定要求作答,未做在指定位置上的答案一律 無效。
6. 監(jiān)考員收卷時(shí),考生須配合監(jiān)考員驗(yàn)收,并請(qǐng)監(jiān)考員在準(zhǔn)考證 E 簽字(作為考生交卷的憑據(jù)),否則,若 發(fā)生答卷遺失,責(zé)任由考生自負(fù)。
一、判斷題(每小題1分,共8分。判斷下列各命題是否正確,正確的用“A”表示,錯(cuò)誤 的用“B”表示。 請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑)
1.法律規(guī)則的內(nèi)容可以由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。
2.《大清現(xiàn)行刑律》分總則和分則兩篇,后附《暫行章程》五條。
3.中央軍事委員會(huì)向全國(guó)人大及其常委會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。
4.民族自治地方的自治機(jī)關(guān)是自治地方的人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院。
5.我國(guó)刑法的保護(hù)管轄權(quán)體現(xiàn)在處罰外國(guó)人所犯我國(guó)刑法規(guī)定的犯罪。
6.正在被羈押或者勞動(dòng)改造的罪犯和依法被拘留、逮捕后正在接受審查和審判的被告人、犯 罪嫌疑人,均可以 成為脫逃罪的主體。
7.自然人從胎兒時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力。
8.國(guó)家機(jī)關(guān)一律不得為合同提供擔(dān)保。
二、不定項(xiàng)選擇(每小題 2 分,共 26 分。下列四個(gè)備選項(xiàng)中有一個(gè)以上選項(xiàng)是正確的,多選 或少選均不得 分。請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑)
9.法律之所以有預(yù)測(cè)作用,除了法律的規(guī)范性因素外,還因?yàn)榉删哂? )。
A.專門性 B.程序性 C.公正性 D.確定性
10.法律概念在法的系統(tǒng)中具有的功能表現(xiàn)為( )。
A.認(rèn)知功能 B.構(gòu)成功能 C.規(guī)范功能 D.強(qiáng)制功能
11.西周婚姻“六禮”包括( )。
A.納禮 B.納名C.定親 D.親迎
12.漢文帝、漢景帝的刑制改革沒有廢除的肉刑是( )。
A.黥 B.斬右趾 C.笞 D.宮
13.西漢武帝時(shí)期制定的漢律包括( )。
A.左官律 B.越宮律 C.傍章律 D.儀律
14.“重罪十條”出現(xiàn)于( )。
A.北魏律 B.晉律 C.北齊律 D.北周律
15.北齊中央主持審判的機(jī)關(guān)稱為( )。
A.大理寺 B.刑部C.廷尉 D.三公曹
16.按照我國(guó)憲法的要求,劃分中央和地方的國(guó)家機(jī)構(gòu)職權(quán)的原則是在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,充分發(fā)揮地方的( )。
A.主動(dòng)性 B.積極性 C.創(chuàng)新性 D.開創(chuàng)性
17.根據(jù) 2004 年憲法修正案的規(guī)定,國(guó)家對(duì)人權(quán)的態(tài)度是( )。
A.維護(hù) B.保障 C.保護(hù) D.尊重
18.犯罪主觀要件的內(nèi)容一般指的是( )。
A.故意 B.過失 C.犯罪目的 D.犯罪動(dòng)機(jī)
19.以爆炸方法破壞交通工具構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)( )。
A.以爆炸罪從重處罰 B.以破壞交通工具罪從重處罰
C.按爆炸罪和破壞交通工具罪實(shí)行數(shù)罪并罰
D.屬于既構(gòu)成破壞交通工具罪,也構(gòu)成爆炸罪的法條競(jìng)合形態(tài),按破壞交通工具罪定罪處罰
20.對(duì)于無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人,依法可以擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人的包括( )。
A.配偶、父母、子女
B.精神病人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì) C.民政部門 D.該精神病人的朋友自愿擔(dān)任,并經(jīng)該精神病人所在單位同意者
21.《中華人民共和國(guó)民法通則》中規(guī)定的可以作為民事主體的法人包括( )。 A.企業(yè)法人
B.事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人 C.機(jī)關(guān)法人 D.外國(guó)法人
三、填空題(每小題 1 分,共 6 分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.在法律推理中,側(cè)重對(duì)法律規(guī)定和案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評(píng)價(jià)或者對(duì)相互沖突的利 益進(jìn)行綜合平衡并 作出選擇的推理方式,稱為 。
2.在法律對(duì)人的效力方面,我國(guó)采取的原則是 。
3.夏代的監(jiān)獄叫做 _。
4.根據(jù)我國(guó)憲法規(guī)定,人民行使國(guó)家權(quán)力的機(jī)關(guān)是 。
5.根據(jù)刑法的規(guī)定,在對(duì)犯罪分子判處沒收財(cái)產(chǎn)的時(shí)候,不得沒收屬于 的財(cái)產(chǎn)。
6.《中華人民共和國(guó)民法通則》規(guī)定,——的相鄰各方,應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán) 結(jié)互助、公平合理的精神,正確處理相鄰關(guān)系。
四、名詞解釋(每小題3 分,共15分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.法律部門
2.“湯刑”
3.單一制
4.想象競(jìng)合犯
5.企業(yè)法人有限責(zé)任
五、簡(jiǎn)答題(每小題 5 分,共 25 分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.簡(jiǎn)述清末修律的特點(diǎn)。
2.簡(jiǎn)述減輕處罰情節(jié)的適用規(guī)則。
3.簡(jiǎn)述保險(xiǎn)詐騙罪的行為表現(xiàn)形式。
4.簡(jiǎn)述債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和條件。
5.簡(jiǎn)述作為民法調(diào)整對(duì)象的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。
六、論述題(每小題 l0 分,共 20 分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.試述對(duì)“正義只有通過良好的法律才能實(shí)現(xiàn)”的理解。
2.試述中央對(duì)香港特別行政區(qū)享有的權(quán)力。
2008 年同等學(xué)力法學(xué)綜合答案解析
一 、判斷
1. A 【解析】 法律規(guī)則和法律條文的關(guān)系:法律條文是表現(xiàn)法律規(guī)則的形式;法律規(guī)則是法律條文所要表現(xiàn)的內(nèi)容。 在法律條文中看到其表述法律規(guī)則的情況是不同的,具體而言,大致有以下幾類突出的情形:
1.一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述。
2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。
3.一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則或其要素。
4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。
2.B 【解析】 《大清新刑律》結(jié)構(gòu)分總則和分則兩篇,后附《暫行章程》。
3.B 【解析】中央軍事委員會(huì)主席向全國(guó)人大及其常委會(huì)負(fù)責(zé)。
4.B 【解析】 民族自治地方的自治機(jī)關(guān)是自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會(huì)和人民政府。
5 .B【解析】刑法第 8 條規(guī)定:“外國(guó)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或者公民犯罪,而按本法規(guī)定 的最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用本法,但是按照犯罪地的法律不受刑罰處罰的除外?!痹摋l即是對(duì)我國(guó)刑法 保護(hù)管轄權(quán)的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定,外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域外對(duì)我國(guó)國(guó)家或者公民犯罪,我國(guó)刑法有權(quán)管轄,以保護(hù)我國(guó)國(guó)家 和公民的利益,但有下列限制:(1)外國(guó)人所犯之罪必須侵犯我國(guó)國(guó)家或公民利益。(2)外國(guó)人所犯之罪按照我國(guó)刑 法規(guī)定最低刑須為 3 年以上有期徒刑(對(duì)低于 3 年有期徒刑的輕罪則不適用)。(3)外國(guó)人所犯之罪按照犯罪地法律也 應(yīng)受刑罰處罰(對(duì)按犯罪地的法律不受處罰的則不適用)。
6 .B【解析】本罪的主體是特殊主體,即必須是依法被關(guān)押的罪犯(已決犯)、被告人與犯罪嫌疑人(未決犯)。被勞動(dòng) 教養(yǎng)或者行政拘留的人,被司法機(jī)關(guān)采取拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住等強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人;被判處管制、 判處拘役、徒刑宣告緩刑的罪犯以及被假釋的罪犯不是本罪的主體。
7.B【解析】 公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力。
8. B【解析】下列單位不得作為保證人,否則保證合同無效:國(guó)家機(jī)關(guān)(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織 貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外),學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、未經(jīng)法人授權(quán)的企業(yè)法人的分支 機(jī)構(gòu)、職能部門、銀行等金融機(jī)構(gòu)。
二 、不定項(xiàng)選擇
9.D
10.ABC【解析】 法律概念在法的系統(tǒng)中具有重要的功能,這種功能主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面:
a.認(rèn)知功能.法律調(diào)整范圍內(nèi)的現(xiàn)象紛繁復(fù)雜,在認(rèn)識(shí)這些現(xiàn)象內(nèi)在特性的基礎(chǔ)上對(duì)它們進(jìn)行分類和整理,將具有相同或類似性狀的現(xiàn)象歸為一類,用特定的法律概念加以表達(dá),使之能夠與其他現(xiàn)象區(qū)別開來,這是任何法律系統(tǒng)的建構(gòu)和發(fā)展所必須的.法律概念體系是否完備、精確,在一定程度上反映著法律體系的發(fā)達(dá)程度. b.構(gòu)成功能.法律規(guī)則和原則在語法結(jié)構(gòu)上都表現(xiàn)為一定的判斷,而判斷的基礎(chǔ)是概念,任何一個(gè)規(guī)則或原則都是由兩個(gè)以 上不同概念構(gòu)成的,因而法律概念又是構(gòu)成法律規(guī)則和法律原則的基本要素. c.規(guī)范功能.在絕大多數(shù)情況下,法律的調(diào)整功能是通過法律規(guī)則實(shí)現(xiàn)的,但在規(guī)則不夠完備,不能涵蓋所有調(diào)整對(duì)象的場(chǎng)合, 也可以通過法律概念與法律原則的結(jié)合,直接起到規(guī)范主體行為的作用.
11.ABD 【解析】西周時(shí)期“六禮”是婚姻成立的必要條件。合禮合法的婚姻,必須通過“六禮”程度來完成,即納采:男家 請(qǐng)媒人向女方提親;問名:女方答應(yīng)議婚后男方請(qǐng)媒人向女子名字、生辰等,并卜于祖廟以定兇吉;納吉:卜得吉兆后 即與女家訂婚;納征:男方送聘禮至女家,故又稱納幣;請(qǐng)期:男方攜禮至女家商定婚期;親迎:婚期之日男方迎取女 子至家。至此,婚禮始告完成,婚姻也最終成立。
12.AD 【解析】 漢文帝十三年,下詔廢除肉刑,著手改革刑制,采納丞相張他,御史馮敬提出的改革方案:凡當(dāng)完者,完 為城旦春,當(dāng)黥者,髡鉗為城旦春,當(dāng)鼻者,笞三百,當(dāng)斬左趾者,笞五百,當(dāng)斬右趾者,棄市這樣,我國(guó)奴隸制社會(huì) 以來的墨、劓、非刑開始發(fā)生變化,從而改變了原來的五刑制度。
13.ABC 【解析】 漢武帝以前是漢代法律體系的形成時(shí)期,形成正律(九章律)、旁章(傍章十八篇、《越宮律》二十 七篇、《朝律》六篇)及令甲以下三百余篇。
14.C
15.A
16.AB 【解析】我國(guó)憲法規(guī)定:”中央和地方的國(guó)家機(jī)構(gòu)職權(quán)的劃分,遵循在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,充分發(fā)揮地方的主動(dòng)性、積 極性的原則。
17.BD
18.ABCD
19.D
20.ABD
21.ABCD
三 填空
1 辯證推理
2 屬地主義原則
3 圜土
4 全國(guó)人民代表大會(huì)和地方人民代表大會(huì)
5 犯罪分子家屬所有或應(yīng)有的財(cái)產(chǎn)
6 不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方
四 名詞解釋
1、法律部門,又稱為部門法,是運(yùn)用特殊調(diào)整方法調(diào)整一定種類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。在現(xiàn)行法律規(guī)范中,由于 調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及其調(diào)整方法不同,可分為不同的法律部門,凡調(diào)整同一類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和,就構(gòu)成一個(gè)獨(dú) 立的法律部門。
2、“湯刑”,有廣義和狹義之分,廣義是指商朝法律的總稱,包括不成文的習(xí)慣法和國(guó)王發(fā)布的“誓”,“誥”,“命”等。 狹義是商朝的刑罰手段。從文獻(xiàn)記載上看,《湯刑》是商代的帶有習(xí)慣法性質(zhì)一個(gè)刑事法律,整個(gè)商代一直適用?!秴?氏春秋•孝行》中說,傳說商湯制定的湯刑有 300 條之多?!吨駮o(jì)年》記載“祖甲二十四年重作湯刑”。總之,在繼承夏 朝法制的經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,商代在罪名、刑罰、以及司法體制訴訟制度等方面,已取得了長(zhǎng)足進(jìn)展。20 世紀(jì)初期出土的甲 骨文資料證明,商代的刑法及訴訟制度已經(jīng)較為完備。
3、單一制,是指由若干行政區(qū)域構(gòu)成的具有單一主權(quán)的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式。采用這種結(jié)構(gòu)形式的國(guó)家就是單一制國(guó)家。世界 上大多數(shù)國(guó)家都是單一制國(guó)家。資本主義國(guó)家中的法國(guó)、意大利、日本、挪威、瑞典等國(guó),都是單一制國(guó)家。我國(guó)和其 他有些社會(huì)主義(朝鮮)國(guó)家也是單一制。
4、想象競(jìng)合犯,是指雖然客觀上只有一個(gè)自然行為,但其卻是數(shù)個(gè)危害行為的競(jìng)合。想象競(jìng)合犯是實(shí)質(zhì)的一罪,應(yīng)從一重 罪處斷。
5、企業(yè)法人有限責(zé)任,企業(yè)法人的股東以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任,企業(yè)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企 業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
五 簡(jiǎn)答
1、(1)在立法指導(dǎo)思想上,清末修律自始至終貫穿著“仿效外國(guó)資本主義法律形式,固守中國(guó)封建法制傳統(tǒng)”的方針。因 此,借用西方近現(xiàn)代法律制度的形式,堅(jiān)持中國(guó)固有的封建制度內(nèi)容,即成為統(tǒng)治者變法修律的基本宗旨。
(2)在內(nèi)容上,清末修訂的法律表現(xiàn)出封建專制主義傳統(tǒng)與西方資本主義法學(xué)最新成果的奇怪混合。一方面,堅(jiān)持君 主專制體制及封建倫理綱常“不可率行改變”,在新修新訂的法律中繼續(xù)保持肯定和維護(hù)專制統(tǒng)治的傳統(tǒng);另一方面,又標(biāo) 榜“吸引世界大同各國(guó)之良規(guī)、兼采近世最新之學(xué)說”,大量引用西方法律理論、原則、制度和法律術(shù)語,使得保守落后的 封建法律內(nèi)容與先進(jìn)的近現(xiàn)代法律形式同時(shí)顯現(xiàn)在這些新的法律法規(guī)之中。
(3)在法典編纂形式上,清末修律改變了傳統(tǒng)的“諸法合體”形式,明確了實(shí)體法之間、實(shí)體法與程序法之間的差別與 不同,分別制定、頒行或起草了憲法、刑法、民法、商法、訴訟法、法院組織等方面的法典或法規(guī),形成了近代法律體 系的雛形。
(4)它是統(tǒng)治者為維護(hù)其搖搖欲墜的反動(dòng)統(tǒng)治,在保持君主專制政體的前提下進(jìn)行的,因而既不能反映人民群眾的要求和愿望,也沒有真正的民主形式。
2、減輕處罰情節(jié)的種類包括法定減輕處罰情節(jié)、酌定減輕處罰情節(jié)兩種。
(一)、法定減輕處罰情節(jié)。依刑法規(guī)定,具有“應(yīng)當(dāng)減輕處罰”功能的情節(jié)有:⑴已滿 14 周歲不滿 18 周歲的未成年犯;
⑵防衛(wèi)過當(dāng);⑶避險(xiǎn)過當(dāng);⑷中止犯;⑸從犯;⑹脅從犯;⑺犯罪后自首,又有立功表現(xiàn)的。
(二)、酌定減輕處罰情節(jié),又稱“可以情節(jié)”是由許可性刑法明文規(guī)定的,在量刑時(shí)應(yīng)該予以考慮,并有權(quán)決定是否適用 的情節(jié)。它又分法定酌定減輕處罰情節(jié)和案情酌定減輕處罰情節(jié)兩種。
1、法定酌定減輕處罰情節(jié)。依刑法規(guī)定,具有“可以減輕處罰”功能的情節(jié)有:⑴在國(guó)外犯罪已在外國(guó)受過刑事處罰的;
⑵尚未完全喪失辯認(rèn)或控制自已行為能力的精神病人犯罪的;⑶聾啞犯或者盲人犯;⑷預(yù)備犯;⑸未遂犯;⑹被教唆的 人沒有犯被教唆罪的教唆犯;⑺犯罪后自首的;⑻犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實(shí)的,或者提供重要線索,從 而得以偵破其他案件的立功表現(xiàn)的或有重大立功表現(xiàn)的;⑼個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元,犯罪后有悔改表現(xiàn), 積極退贓的;⑽行賄人在被追訴前,主動(dòng)交待行賄行為的。(11)介紹賄賂人在被追訴前,主動(dòng)交付介紹賄賂行為的。
2、案情酌定減輕處罰情節(jié),是指在刑法規(guī)定減輕處罰情節(jié)之外,根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)法院核準(zhǔn),可以在法定 刑以下判處刑罰。
3、保險(xiǎn)詐騙罪客觀方面具體包括以下五種行為方式:
(l)、投保人故意虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的,騙取保險(xiǎn)金。
(2)、投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)發(fā)生保險(xiǎn)事故編造虛假的原因或者夸大損失的程度,騙取保險(xiǎn)金。
(3)、投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金。
(4)、投保人、被保險(xiǎn)人故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金。
(5)、投保人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險(xiǎn)金。
4、債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,又稱債的讓與,指不改變債的內(nèi)容,債權(quán)人將其債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人享有,其實(shí)質(zhì)是債權(quán)人的 變更。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件有四個(gè):(一)須有有效債權(quán)的存在;(二)讓與的債權(quán)須有可轉(zhuǎn)讓性;(三)讓與人與受讓人 必須就債權(quán)的讓與達(dá)成合意;(四)法律規(guī)定應(yīng)經(jīng)國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或具有特別要式程序的合同,債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議仍需原 批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或履行特別要式手續(xù)。
5、民法調(diào)整對(duì)象的財(cái)產(chǎn)關(guān)系,指人們?cè)谡加小⒅?、交換和分配物質(zhì)財(cái)富過程中所形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。財(cái) 產(chǎn)關(guān)系是建立在平等、自愿的基礎(chǔ)上,且大多是等價(jià)有償?shù)模w現(xiàn)在民法的所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、繼承 權(quán)等。
六 論述
1、論述“正義只有通過良好的法律才能實(shí)現(xiàn)”的理解。
(該題出現(xiàn)在 177 頁(yè))從法在促進(jìn)和實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義方面的作用來論述。 答:“正義只有通過良好的法律才能實(shí)現(xiàn)”這句古老的法律格言表明法和正義是不可分的:法是實(shí)現(xiàn)正義的手段,法律 價(jià)值在于實(shí)現(xiàn)正義。法首先要促進(jìn)和保障分配的正義,其次要促進(jìn)和保障訴訟的正義。
(一) 促進(jìn)和保障分配的正義
法在實(shí)現(xiàn)分配正義方面的作用,主要表現(xiàn)為把指導(dǎo)分配的正義原則法律化、制度化,并具體化為權(quán)利和義務(wù),實(shí)現(xiàn)對(duì)資 源、社會(huì)合作的利益和負(fù)擔(dān)進(jìn)行權(quán)威性地、公正地分配。當(dāng)然,正義是一個(gè)具體的、歷史的范疇,法所促成實(shí)現(xiàn)的“分 配正義”,并非對(duì)一切人都是正義,特別是在階級(jí)社會(huì)中更是如此。
(二) 促進(jìn)和保障訴訟的正義 公正地解決沖突,其主要標(biāo)志是無偏見地適用公開的規(guī)則:類似案件類似處理,同樣的情況同樣對(duì)待,也就是法律面前 一律平等。在現(xiàn)代社會(huì),為了保障沖突和糾紛的公正解決,法律所提供的規(guī)則和程序主要有:
1、司法獨(dú)立。司法機(jī)關(guān)和法官個(gè)人在行使司法職能時(shí)有不受立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和任何長(zhǎng)官非法干涉的自由,法官在其 任期內(nèi)行使權(quán)力時(shí),不應(yīng)有不利于他的調(diào)動(dòng)。
2、回避制度。任何人不應(yīng)該審理與自己有利害關(guān)系的案件,法律糾紛應(yīng)該由超然于當(dāng)事人的第三者來審理。
3、審判公開。案件的審理必須公開,接受社會(huì)的監(jiān)督和法制監(jiān)督,但不受輿論所左右。
4、當(dāng)事人權(quán)利平等,沖突和糾紛雙方應(yīng)得到有關(guān)程序的公平通告,并有公平的機(jī)會(huì)去回答對(duì)方的辯論和證據(jù)。
5、判決的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有法的根據(jù)和事實(shí)的根據(jù),并為公認(rèn)的正義觀所支持;案件的審理應(yīng)當(dāng)及時(shí)高效,不得遲誤。
6、應(yīng)有上訴和審訴制度,容許對(duì)初審判決不服的當(dāng)事人把初審法院的法官置于“被告”的地位,由上級(jí)法院審查下級(jí)法 院判決的公正性和合法性。
7、律師自由。律師能夠沒有顧慮地為當(dāng)事人提供必要的法律幫助。
2、按照香港基本法規(guī)定,香港特別行政區(qū)是我國(guó)的一個(gè)享有高度自治權(quán)的地方行政區(qū)域,直轄于中央人民政府??梢哉f, 香港特別行政區(qū)的這種法律地位是其職權(quán)范圍以及與中央關(guān)系的基礎(chǔ)。
香港基本法對(duì)由中央行使的職權(quán)和負(fù)責(zé)管理的事務(wù)作了明確規(guī)定。一般來說,中央對(duì)香港特別行政區(qū)有以下幾個(gè)方面 的職權(quán),即負(fù)責(zé)管理與香港特別行政區(qū)有關(guān)的外交事務(wù);負(fù)責(zé)管理香港特區(qū)的防務(wù);任命行政長(zhǎng)官和主要官員;決定香 港特別行政區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài);解釋基本法;修改基本法。這些權(quán)力都是限制在國(guó)家主權(quán)和統(tǒng)一所絕對(duì)必須的范圍之內(nèi)的。
香港特別行政區(qū)享有的自治權(quán)是十分廣泛的,它享有行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán);中央人民政府授 權(quán)香港特別行政區(qū)依照基本法自行處理的有關(guān)對(duì)外事務(wù)的權(quán)力和可享有全國(guó)人大和全國(guó)人大常委會(huì)及中央人民政府授予 的其他權(quán)力。香港特別行政區(qū)所享有的高度自治權(quán)是史無前例的。
處理好中央和香港特別行政區(qū)的關(guān)系,應(yīng)當(dāng)把握幾個(gè)基本原則:一是維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一、主權(quán)與保證香港特別行政區(qū)高度 自治相結(jié)合。二是在“一國(guó)”前提下,社會(huì)主義與資本主義“兩制”共存,彼此尊重對(duì)方的社會(huì)制度和生活方式。三是依法處理中央與香港特別行政區(qū)之間的關(guān)系。凡處理涉及中央與香港特別行政區(qū)之間的關(guān)系時(shí),應(yīng)當(dāng)依法辦事。
考生須知
1.本試卷滿分100。2.請(qǐng)考生務(wù)必將本人準(zhǔn)考證號(hào)最后兩位數(shù)字填寫在本頁(yè)右上角方框內(nèi)。
3.第一至第二題的答案一律用 2B 鉛筆填涂在指定的答題卡上,寫在試卷上或答題紙上的答案一律無效。
4.在答題卡上正確的填涂方法為在答案所代表的字母上翅 l 線,
5.第三至第六題一律用藍(lán)色或黑色墨水筆在答題紙指定位置上按規(guī)定要求作答,未做在指定位置上的答案一律 無效。
6. 監(jiān)考員收卷時(shí),考生須配合監(jiān)考員驗(yàn)收,并請(qǐng)監(jiān)考員在準(zhǔn)考證 E 簽字(作為考生交卷的憑據(jù)),否則,若 發(fā)生答卷遺失,責(zé)任由考生自負(fù)。
一、判斷題(每小題1分,共8分。判斷下列各命題是否正確,正確的用“A”表示,錯(cuò)誤 的用“B”表示。 請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑)
1.法律規(guī)則的內(nèi)容可以由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。
2.《大清現(xiàn)行刑律》分總則和分則兩篇,后附《暫行章程》五條。
3.中央軍事委員會(huì)向全國(guó)人大及其常委會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。
4.民族自治地方的自治機(jī)關(guān)是自治地方的人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院。
5.我國(guó)刑法的保護(hù)管轄權(quán)體現(xiàn)在處罰外國(guó)人所犯我國(guó)刑法規(guī)定的犯罪。
6.正在被羈押或者勞動(dòng)改造的罪犯和依法被拘留、逮捕后正在接受審查和審判的被告人、犯 罪嫌疑人,均可以 成為脫逃罪的主體。
7.自然人從胎兒時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力。
8.國(guó)家機(jī)關(guān)一律不得為合同提供擔(dān)保。
二、不定項(xiàng)選擇(每小題 2 分,共 26 分。下列四個(gè)備選項(xiàng)中有一個(gè)以上選項(xiàng)是正確的,多選 或少選均不得 分。請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑)
9.法律之所以有預(yù)測(cè)作用,除了法律的規(guī)范性因素外,還因?yàn)榉删哂? )。
A.專門性 B.程序性 C.公正性 D.確定性
10.法律概念在法的系統(tǒng)中具有的功能表現(xiàn)為( )。
A.認(rèn)知功能 B.構(gòu)成功能 C.規(guī)范功能 D.強(qiáng)制功能
11.西周婚姻“六禮”包括( )。
A.納禮 B.納名C.定親 D.親迎
12.漢文帝、漢景帝的刑制改革沒有廢除的肉刑是( )。
A.黥 B.斬右趾 C.笞 D.宮
13.西漢武帝時(shí)期制定的漢律包括( )。
A.左官律 B.越宮律 C.傍章律 D.儀律
14.“重罪十條”出現(xiàn)于( )。
A.北魏律 B.晉律 C.北齊律 D.北周律
15.北齊中央主持審判的機(jī)關(guān)稱為( )。
A.大理寺 B.刑部C.廷尉 D.三公曹
16.按照我國(guó)憲法的要求,劃分中央和地方的國(guó)家機(jī)構(gòu)職權(quán)的原則是在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,充分發(fā)揮地方的( )。
A.主動(dòng)性 B.積極性 C.創(chuàng)新性 D.開創(chuàng)性
17.根據(jù) 2004 年憲法修正案的規(guī)定,國(guó)家對(duì)人權(quán)的態(tài)度是( )。
A.維護(hù) B.保障 C.保護(hù) D.尊重
18.犯罪主觀要件的內(nèi)容一般指的是( )。
A.故意 B.過失 C.犯罪目的 D.犯罪動(dòng)機(jī)
19.以爆炸方法破壞交通工具構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)( )。
A.以爆炸罪從重處罰 B.以破壞交通工具罪從重處罰
C.按爆炸罪和破壞交通工具罪實(shí)行數(shù)罪并罰
D.屬于既構(gòu)成破壞交通工具罪,也構(gòu)成爆炸罪的法條競(jìng)合形態(tài),按破壞交通工具罪定罪處罰
20.對(duì)于無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人,依法可以擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人的包括( )。
A.配偶、父母、子女
B.精神病人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì) C.民政部門 D.該精神病人的朋友自愿擔(dān)任,并經(jīng)該精神病人所在單位同意者
21.《中華人民共和國(guó)民法通則》中規(guī)定的可以作為民事主體的法人包括( )。 A.企業(yè)法人
B.事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人 C.機(jī)關(guān)法人 D.外國(guó)法人
三、填空題(每小題 1 分,共 6 分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.在法律推理中,側(cè)重對(duì)法律規(guī)定和案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評(píng)價(jià)或者對(duì)相互沖突的利 益進(jìn)行綜合平衡并 作出選擇的推理方式,稱為 。
2.在法律對(duì)人的效力方面,我國(guó)采取的原則是 。
3.夏代的監(jiān)獄叫做 _。
4.根據(jù)我國(guó)憲法規(guī)定,人民行使國(guó)家權(quán)力的機(jī)關(guān)是 。
5.根據(jù)刑法的規(guī)定,在對(duì)犯罪分子判處沒收財(cái)產(chǎn)的時(shí)候,不得沒收屬于 的財(cái)產(chǎn)。
6.《中華人民共和國(guó)民法通則》規(guī)定,——的相鄰各方,應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán) 結(jié)互助、公平合理的精神,正確處理相鄰關(guān)系。
四、名詞解釋(每小題3 分,共15分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.法律部門
2.“湯刑”
3.單一制
4.想象競(jìng)合犯
5.企業(yè)法人有限責(zé)任
五、簡(jiǎn)答題(每小題 5 分,共 25 分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.簡(jiǎn)述清末修律的特點(diǎn)。
2.簡(jiǎn)述減輕處罰情節(jié)的適用規(guī)則。
3.簡(jiǎn)述保險(xiǎn)詐騙罪的行為表現(xiàn)形式。
4.簡(jiǎn)述債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和條件。
5.簡(jiǎn)述作為民法調(diào)整對(duì)象的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。
六、論述題(每小題 l0 分,共 20 分。請(qǐng)將答案寫在答題紙相應(yīng)位置上)
1.試述對(duì)“正義只有通過良好的法律才能實(shí)現(xiàn)”的理解。
2.試述中央對(duì)香港特別行政區(qū)享有的權(quán)力。
2008 年同等學(xué)力法學(xué)綜合答案解析
一 、判斷
1. A 【解析】 法律規(guī)則和法律條文的關(guān)系:法律條文是表現(xiàn)法律規(guī)則的形式;法律規(guī)則是法律條文所要表現(xiàn)的內(nèi)容。 在法律條文中看到其表述法律規(guī)則的情況是不同的,具體而言,大致有以下幾類突出的情形:
1.一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述。
2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。
3.一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則或其要素。
4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。
2.B 【解析】 《大清新刑律》結(jié)構(gòu)分總則和分則兩篇,后附《暫行章程》。
3.B 【解析】中央軍事委員會(huì)主席向全國(guó)人大及其常委會(huì)負(fù)責(zé)。
4.B 【解析】 民族自治地方的自治機(jī)關(guān)是自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會(huì)和人民政府。
5 .B【解析】刑法第 8 條規(guī)定:“外國(guó)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或者公民犯罪,而按本法規(guī)定 的最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用本法,但是按照犯罪地的法律不受刑罰處罰的除外?!痹摋l即是對(duì)我國(guó)刑法 保護(hù)管轄權(quán)的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定,外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域外對(duì)我國(guó)國(guó)家或者公民犯罪,我國(guó)刑法有權(quán)管轄,以保護(hù)我國(guó)國(guó)家 和公民的利益,但有下列限制:(1)外國(guó)人所犯之罪必須侵犯我國(guó)國(guó)家或公民利益。(2)外國(guó)人所犯之罪按照我國(guó)刑 法規(guī)定最低刑須為 3 年以上有期徒刑(對(duì)低于 3 年有期徒刑的輕罪則不適用)。(3)外國(guó)人所犯之罪按照犯罪地法律也 應(yīng)受刑罰處罰(對(duì)按犯罪地的法律不受處罰的則不適用)。
6 .B【解析】本罪的主體是特殊主體,即必須是依法被關(guān)押的罪犯(已決犯)、被告人與犯罪嫌疑人(未決犯)。被勞動(dòng) 教養(yǎng)或者行政拘留的人,被司法機(jī)關(guān)采取拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住等強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人;被判處管制、 判處拘役、徒刑宣告緩刑的罪犯以及被假釋的罪犯不是本罪的主體。
7.B【解析】 公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力。
8. B【解析】下列單位不得作為保證人,否則保證合同無效:國(guó)家機(jī)關(guān)(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織 貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外),學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、未經(jīng)法人授權(quán)的企業(yè)法人的分支 機(jī)構(gòu)、職能部門、銀行等金融機(jī)構(gòu)。
二 、不定項(xiàng)選擇
9.D
10.ABC【解析】 法律概念在法的系統(tǒng)中具有重要的功能,這種功能主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面:
a.認(rèn)知功能.法律調(diào)整范圍內(nèi)的現(xiàn)象紛繁復(fù)雜,在認(rèn)識(shí)這些現(xiàn)象內(nèi)在特性的基礎(chǔ)上對(duì)它們進(jìn)行分類和整理,將具有相同或類似性狀的現(xiàn)象歸為一類,用特定的法律概念加以表達(dá),使之能夠與其他現(xiàn)象區(qū)別開來,這是任何法律系統(tǒng)的建構(gòu)和發(fā)展所必須的.法律概念體系是否完備、精確,在一定程度上反映著法律體系的發(fā)達(dá)程度. b.構(gòu)成功能.法律規(guī)則和原則在語法結(jié)構(gòu)上都表現(xiàn)為一定的判斷,而判斷的基礎(chǔ)是概念,任何一個(gè)規(guī)則或原則都是由兩個(gè)以 上不同概念構(gòu)成的,因而法律概念又是構(gòu)成法律規(guī)則和法律原則的基本要素. c.規(guī)范功能.在絕大多數(shù)情況下,法律的調(diào)整功能是通過法律規(guī)則實(shí)現(xiàn)的,但在規(guī)則不夠完備,不能涵蓋所有調(diào)整對(duì)象的場(chǎng)合, 也可以通過法律概念與法律原則的結(jié)合,直接起到規(guī)范主體行為的作用.
11.ABD 【解析】西周時(shí)期“六禮”是婚姻成立的必要條件。合禮合法的婚姻,必須通過“六禮”程度來完成,即納采:男家 請(qǐng)媒人向女方提親;問名:女方答應(yīng)議婚后男方請(qǐng)媒人向女子名字、生辰等,并卜于祖廟以定兇吉;納吉:卜得吉兆后 即與女家訂婚;納征:男方送聘禮至女家,故又稱納幣;請(qǐng)期:男方攜禮至女家商定婚期;親迎:婚期之日男方迎取女 子至家。至此,婚禮始告完成,婚姻也最終成立。
12.AD 【解析】 漢文帝十三年,下詔廢除肉刑,著手改革刑制,采納丞相張他,御史馮敬提出的改革方案:凡當(dāng)完者,完 為城旦春,當(dāng)黥者,髡鉗為城旦春,當(dāng)鼻者,笞三百,當(dāng)斬左趾者,笞五百,當(dāng)斬右趾者,棄市這樣,我國(guó)奴隸制社會(huì) 以來的墨、劓、非刑開始發(fā)生變化,從而改變了原來的五刑制度。
13.ABC 【解析】 漢武帝以前是漢代法律體系的形成時(shí)期,形成正律(九章律)、旁章(傍章十八篇、《越宮律》二十 七篇、《朝律》六篇)及令甲以下三百余篇。
14.C
15.A
16.AB 【解析】我國(guó)憲法規(guī)定:”中央和地方的國(guó)家機(jī)構(gòu)職權(quán)的劃分,遵循在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,充分發(fā)揮地方的主動(dòng)性、積 極性的原則。
17.BD
18.ABCD
19.D
20.ABD
21.ABCD
三 填空
1 辯證推理
2 屬地主義原則
3 圜土
4 全國(guó)人民代表大會(huì)和地方人民代表大會(huì)
5 犯罪分子家屬所有或應(yīng)有的財(cái)產(chǎn)
6 不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方
四 名詞解釋
1、法律部門,又稱為部門法,是運(yùn)用特殊調(diào)整方法調(diào)整一定種類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。在現(xiàn)行法律規(guī)范中,由于 調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及其調(diào)整方法不同,可分為不同的法律部門,凡調(diào)整同一類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和,就構(gòu)成一個(gè)獨(dú) 立的法律部門。
2、“湯刑”,有廣義和狹義之分,廣義是指商朝法律的總稱,包括不成文的習(xí)慣法和國(guó)王發(fā)布的“誓”,“誥”,“命”等。 狹義是商朝的刑罰手段。從文獻(xiàn)記載上看,《湯刑》是商代的帶有習(xí)慣法性質(zhì)一個(gè)刑事法律,整個(gè)商代一直適用?!秴?氏春秋•孝行》中說,傳說商湯制定的湯刑有 300 條之多?!吨駮o(jì)年》記載“祖甲二十四年重作湯刑”。總之,在繼承夏 朝法制的經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,商代在罪名、刑罰、以及司法體制訴訟制度等方面,已取得了長(zhǎng)足進(jìn)展。20 世紀(jì)初期出土的甲 骨文資料證明,商代的刑法及訴訟制度已經(jīng)較為完備。
3、單一制,是指由若干行政區(qū)域構(gòu)成的具有單一主權(quán)的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式。采用這種結(jié)構(gòu)形式的國(guó)家就是單一制國(guó)家。世界 上大多數(shù)國(guó)家都是單一制國(guó)家。資本主義國(guó)家中的法國(guó)、意大利、日本、挪威、瑞典等國(guó),都是單一制國(guó)家。我國(guó)和其 他有些社會(huì)主義(朝鮮)國(guó)家也是單一制。
4、想象競(jìng)合犯,是指雖然客觀上只有一個(gè)自然行為,但其卻是數(shù)個(gè)危害行為的競(jìng)合。想象競(jìng)合犯是實(shí)質(zhì)的一罪,應(yīng)從一重 罪處斷。
5、企業(yè)法人有限責(zé)任,企業(yè)法人的股東以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任,企業(yè)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企 業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
五 簡(jiǎn)答
1、(1)在立法指導(dǎo)思想上,清末修律自始至終貫穿著“仿效外國(guó)資本主義法律形式,固守中國(guó)封建法制傳統(tǒng)”的方針。因 此,借用西方近現(xiàn)代法律制度的形式,堅(jiān)持中國(guó)固有的封建制度內(nèi)容,即成為統(tǒng)治者變法修律的基本宗旨。
(2)在內(nèi)容上,清末修訂的法律表現(xiàn)出封建專制主義傳統(tǒng)與西方資本主義法學(xué)最新成果的奇怪混合。一方面,堅(jiān)持君 主專制體制及封建倫理綱常“不可率行改變”,在新修新訂的法律中繼續(xù)保持肯定和維護(hù)專制統(tǒng)治的傳統(tǒng);另一方面,又標(biāo) 榜“吸引世界大同各國(guó)之良規(guī)、兼采近世最新之學(xué)說”,大量引用西方法律理論、原則、制度和法律術(shù)語,使得保守落后的 封建法律內(nèi)容與先進(jìn)的近現(xiàn)代法律形式同時(shí)顯現(xiàn)在這些新的法律法規(guī)之中。
(3)在法典編纂形式上,清末修律改變了傳統(tǒng)的“諸法合體”形式,明確了實(shí)體法之間、實(shí)體法與程序法之間的差別與 不同,分別制定、頒行或起草了憲法、刑法、民法、商法、訴訟法、法院組織等方面的法典或法規(guī),形成了近代法律體 系的雛形。
(4)它是統(tǒng)治者為維護(hù)其搖搖欲墜的反動(dòng)統(tǒng)治,在保持君主專制政體的前提下進(jìn)行的,因而既不能反映人民群眾的要求和愿望,也沒有真正的民主形式。
2、減輕處罰情節(jié)的種類包括法定減輕處罰情節(jié)、酌定減輕處罰情節(jié)兩種。
(一)、法定減輕處罰情節(jié)。依刑法規(guī)定,具有“應(yīng)當(dāng)減輕處罰”功能的情節(jié)有:⑴已滿 14 周歲不滿 18 周歲的未成年犯;
⑵防衛(wèi)過當(dāng);⑶避險(xiǎn)過當(dāng);⑷中止犯;⑸從犯;⑹脅從犯;⑺犯罪后自首,又有立功表現(xiàn)的。
(二)、酌定減輕處罰情節(jié),又稱“可以情節(jié)”是由許可性刑法明文規(guī)定的,在量刑時(shí)應(yīng)該予以考慮,并有權(quán)決定是否適用 的情節(jié)。它又分法定酌定減輕處罰情節(jié)和案情酌定減輕處罰情節(jié)兩種。
1、法定酌定減輕處罰情節(jié)。依刑法規(guī)定,具有“可以減輕處罰”功能的情節(jié)有:⑴在國(guó)外犯罪已在外國(guó)受過刑事處罰的;
⑵尚未完全喪失辯認(rèn)或控制自已行為能力的精神病人犯罪的;⑶聾啞犯或者盲人犯;⑷預(yù)備犯;⑸未遂犯;⑹被教唆的 人沒有犯被教唆罪的教唆犯;⑺犯罪后自首的;⑻犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實(shí)的,或者提供重要線索,從 而得以偵破其他案件的立功表現(xiàn)的或有重大立功表現(xiàn)的;⑼個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元,犯罪后有悔改表現(xiàn), 積極退贓的;⑽行賄人在被追訴前,主動(dòng)交待行賄行為的。(11)介紹賄賂人在被追訴前,主動(dòng)交付介紹賄賂行為的。
2、案情酌定減輕處罰情節(jié),是指在刑法規(guī)定減輕處罰情節(jié)之外,根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)法院核準(zhǔn),可以在法定 刑以下判處刑罰。
3、保險(xiǎn)詐騙罪客觀方面具體包括以下五種行為方式:
(l)、投保人故意虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的,騙取保險(xiǎn)金。
(2)、投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)發(fā)生保險(xiǎn)事故編造虛假的原因或者夸大損失的程度,騙取保險(xiǎn)金。
(3)、投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金。
(4)、投保人、被保險(xiǎn)人故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金。
(5)、投保人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險(xiǎn)金。
4、債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,又稱債的讓與,指不改變債的內(nèi)容,債權(quán)人將其債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人享有,其實(shí)質(zhì)是債權(quán)人的 變更。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件有四個(gè):(一)須有有效債權(quán)的存在;(二)讓與的債權(quán)須有可轉(zhuǎn)讓性;(三)讓與人與受讓人 必須就債權(quán)的讓與達(dá)成合意;(四)法律規(guī)定應(yīng)經(jīng)國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或具有特別要式程序的合同,債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議仍需原 批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或履行特別要式手續(xù)。
5、民法調(diào)整對(duì)象的財(cái)產(chǎn)關(guān)系,指人們?cè)谡加小⒅?、交換和分配物質(zhì)財(cái)富過程中所形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。財(cái) 產(chǎn)關(guān)系是建立在平等、自愿的基礎(chǔ)上,且大多是等價(jià)有償?shù)模w現(xiàn)在民法的所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、繼承 權(quán)等。
六 論述
1、論述“正義只有通過良好的法律才能實(shí)現(xiàn)”的理解。
(該題出現(xiàn)在 177 頁(yè))從法在促進(jìn)和實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義方面的作用來論述。 答:“正義只有通過良好的法律才能實(shí)現(xiàn)”這句古老的法律格言表明法和正義是不可分的:法是實(shí)現(xiàn)正義的手段,法律 價(jià)值在于實(shí)現(xiàn)正義。法首先要促進(jìn)和保障分配的正義,其次要促進(jìn)和保障訴訟的正義。
(一) 促進(jìn)和保障分配的正義
法在實(shí)現(xiàn)分配正義方面的作用,主要表現(xiàn)為把指導(dǎo)分配的正義原則法律化、制度化,并具體化為權(quán)利和義務(wù),實(shí)現(xiàn)對(duì)資 源、社會(huì)合作的利益和負(fù)擔(dān)進(jìn)行權(quán)威性地、公正地分配。當(dāng)然,正義是一個(gè)具體的、歷史的范疇,法所促成實(shí)現(xiàn)的“分 配正義”,并非對(duì)一切人都是正義,特別是在階級(jí)社會(huì)中更是如此。
(二) 促進(jìn)和保障訴訟的正義 公正地解決沖突,其主要標(biāo)志是無偏見地適用公開的規(guī)則:類似案件類似處理,同樣的情況同樣對(duì)待,也就是法律面前 一律平等。在現(xiàn)代社會(huì),為了保障沖突和糾紛的公正解決,法律所提供的規(guī)則和程序主要有:
1、司法獨(dú)立。司法機(jī)關(guān)和法官個(gè)人在行使司法職能時(shí)有不受立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和任何長(zhǎng)官非法干涉的自由,法官在其 任期內(nèi)行使權(quán)力時(shí),不應(yīng)有不利于他的調(diào)動(dòng)。
2、回避制度。任何人不應(yīng)該審理與自己有利害關(guān)系的案件,法律糾紛應(yīng)該由超然于當(dāng)事人的第三者來審理。
3、審判公開。案件的審理必須公開,接受社會(huì)的監(jiān)督和法制監(jiān)督,但不受輿論所左右。
4、當(dāng)事人權(quán)利平等,沖突和糾紛雙方應(yīng)得到有關(guān)程序的公平通告,并有公平的機(jī)會(huì)去回答對(duì)方的辯論和證據(jù)。
5、判決的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有法的根據(jù)和事實(shí)的根據(jù),并為公認(rèn)的正義觀所支持;案件的審理應(yīng)當(dāng)及時(shí)高效,不得遲誤。
6、應(yīng)有上訴和審訴制度,容許對(duì)初審判決不服的當(dāng)事人把初審法院的法官置于“被告”的地位,由上級(jí)法院審查下級(jí)法 院判決的公正性和合法性。
7、律師自由。律師能夠沒有顧慮地為當(dāng)事人提供必要的法律幫助。
2、按照香港基本法規(guī)定,香港特別行政區(qū)是我國(guó)的一個(gè)享有高度自治權(quán)的地方行政區(qū)域,直轄于中央人民政府??梢哉f, 香港特別行政區(qū)的這種法律地位是其職權(quán)范圍以及與中央關(guān)系的基礎(chǔ)。
香港基本法對(duì)由中央行使的職權(quán)和負(fù)責(zé)管理的事務(wù)作了明確規(guī)定。一般來說,中央對(duì)香港特別行政區(qū)有以下幾個(gè)方面 的職權(quán),即負(fù)責(zé)管理與香港特別行政區(qū)有關(guān)的外交事務(wù);負(fù)責(zé)管理香港特區(qū)的防務(wù);任命行政長(zhǎng)官和主要官員;決定香 港特別行政區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài);解釋基本法;修改基本法。這些權(quán)力都是限制在國(guó)家主權(quán)和統(tǒng)一所絕對(duì)必須的范圍之內(nèi)的。
香港特別行政區(qū)享有的自治權(quán)是十分廣泛的,它享有行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán);中央人民政府授 權(quán)香港特別行政區(qū)依照基本法自行處理的有關(guān)對(duì)外事務(wù)的權(quán)力和可享有全國(guó)人大和全國(guó)人大常委會(huì)及中央人民政府授予 的其他權(quán)力。香港特別行政區(qū)所享有的高度自治權(quán)是史無前例的。
處理好中央和香港特別行政區(qū)的關(guān)系,應(yīng)當(dāng)把握幾個(gè)基本原則:一是維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一、主權(quán)與保證香港特別行政區(qū)高度 自治相結(jié)合。二是在“一國(guó)”前提下,社會(huì)主義與資本主義“兩制”共存,彼此尊重對(duì)方的社會(huì)制度和生活方式。三是依法處理中央與香港特別行政區(qū)之間的關(guān)系。凡處理涉及中央與香港特別行政區(qū)之間的關(guān)系時(shí),應(yīng)當(dāng)依法辦事。