一、監(jiān)護的概念
監(jiān)護，是指由特定的自然人或單位對無民事行為能力人和限制行為能力人的人身、財產(chǎn)進行監(jiān)督和保護的民事法律制度?！氨O(jiān)護人的監(jiān)護職責(zé)包括：保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理教育，在被監(jiān)護人的合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時，代理其進行訴訟?！保ā睹裢ㄒ庖姟返?0條）
二、監(jiān)護人的設(shè)立
（一）法定監(jiān)護
法定監(jiān)護，是法律直接規(guī)定監(jiān)護人的產(chǎn)生的監(jiān)護。法定監(jiān)護，分為未成年人的監(jiān)護和無民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護。
1.未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。
未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人：（1）祖父母、外祖父母。（2）兄、姐。（3）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。法律 敎育 網(wǎng)
例：安某5歲，常年在其祖母常某家中生活。1988年1月某日，其祖母常某帶領(lǐng)其去被告處照相，被告攝影師提出要為安某加拍一張五寸彩照，作“小樣使用”，壓在營業(yè)柜臺的玻璃板下面，常某表示同意。一年后，安父得知此事，予以反對，后向法院起訴，要求停止侵害，賠償損失。法院判決被告停止侵害，賠償原告精神損害。有學(xué)者認(rèn)為，法院的這一判決是不正確的。因為安某的祖母長期扶養(yǎng)安某，系第二順序的監(jiān)護人，有權(quán)代理安某從事民事活動。楊立新：《人身權(quán)法論》，中國檢察出版社1996年版，第478頁。
解析：所謂“第二順序的監(jiān)護人”其實不是監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，第二順序的人才能擔(dān)當(dāng)監(jiān)護人。就像在法定繼承中，有第一順序繼承人，第二順序繼承人就不能繼承一樣?！暗诙樞虻谋O(jiān)護人”代理簽訂合同的，該合同效力未定。如果常某與安某的父母形成了委托監(jiān)護關(guān)系，則常某可以行使代理權(quán)。
2.無民事行為能力和限制行為能力的精神病人的監(jiān)護人。
無民事行為能力和限制行為能力的精神病人的監(jiān)護人，由下列人員擔(dān)任：（1）配偶。（2）父母。（3）成年子女。（4）其他近親屬。（5）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。
（二）指定監(jiān)護
指定監(jiān)護，是指有權(quán)指定監(jiān)護人的單位，在有監(jiān)護資格的當(dāng)事人之間指定監(jiān)護人的監(jiān)護。
1.未成年人的監(jiān)護人的指定。
未成年人父母雙亡或者均沒有監(jiān)護能力的，其他近親屬對于擔(dān)任監(jiān)護人有爭議或者不能確定的，由未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。被指定者及其他利害關(guān)系人對指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。
2.無民事行為能力和限制行為能力的精神病人的監(jiān)護人的指定。
對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。被指定者對指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。法律 敎育 網(wǎng)
3.在訴訟當(dāng)中，可發(fā)生指定監(jiān)護。
例：答案：D.張某患精神病久治不愈，其妻起訴要求離婚，人民法院應(yīng)指定由誰為張某的監(jiān)護人代理訴訟？
A.張父，65歲，偏癱
B.張之長子，24歲，現(xiàn)在國外留學(xué)
C.張之次女，17歲，大學(xué)生
D.張之弟，45歲，工人
解析：對精神病人可以提起離婚訴訟，法院應(yīng)當(dāng)受理，但應(yīng)當(dāng)為精神病人指定監(jiān)護人?！睹裢ā返?7條規(guī)定了五類監(jiān)護人?！睹裢ㄒ庖姟返?4條規(guī)定：“人民法院指定監(jiān)護人時，可以將《民法通則》第十六條第二款中的（一）、（二）、（三）項或者第十七條第一款的（一）、（二）、（三）、（四）、（五）項規(guī)定視為指定監(jiān)護人的順序。前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護人有識別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護人的意見。監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人?！睆堉芘c張之子女不是同一順序的。選張之弟最為合適。
（三）委托監(jiān)護
委托監(jiān)護，是通過訂立合同設(shè)立監(jiān)護人的監(jiān)護。
“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護人承擔(dān)，但另有約定的除外。”（《民通意見》第22條）
三、監(jiān)護人的職責(zé)
監(jiān)護人的“職務(wù)”是監(jiān)督、代理和保護。監(jiān)護人對第三人的責(zé)任，主要是賠償。
（一）職責(zé)
監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護職責(zé)，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。
（二）賠償
監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格。
監(jiān)護，是指由特定的自然人或單位對無民事行為能力人和限制行為能力人的人身、財產(chǎn)進行監(jiān)督和保護的民事法律制度?！氨O(jiān)護人的監(jiān)護職責(zé)包括：保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理教育，在被監(jiān)護人的合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時，代理其進行訴訟?！保ā睹裢ㄒ庖姟返?0條）
二、監(jiān)護人的設(shè)立
（一）法定監(jiān)護
法定監(jiān)護，是法律直接規(guī)定監(jiān)護人的產(chǎn)生的監(jiān)護。法定監(jiān)護，分為未成年人的監(jiān)護和無民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護。
1.未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。
未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人：（1）祖父母、外祖父母。（2）兄、姐。（3）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。法律 敎育 網(wǎng)
例：安某5歲，常年在其祖母常某家中生活。1988年1月某日，其祖母常某帶領(lǐng)其去被告處照相，被告攝影師提出要為安某加拍一張五寸彩照，作“小樣使用”，壓在營業(yè)柜臺的玻璃板下面，常某表示同意。一年后，安父得知此事，予以反對，后向法院起訴，要求停止侵害，賠償損失。法院判決被告停止侵害，賠償原告精神損害。有學(xué)者認(rèn)為，法院的這一判決是不正確的。因為安某的祖母長期扶養(yǎng)安某，系第二順序的監(jiān)護人，有權(quán)代理安某從事民事活動。楊立新：《人身權(quán)法論》，中國檢察出版社1996年版，第478頁。
解析：所謂“第二順序的監(jiān)護人”其實不是監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，第二順序的人才能擔(dān)當(dāng)監(jiān)護人。就像在法定繼承中，有第一順序繼承人，第二順序繼承人就不能繼承一樣?！暗诙樞虻谋O(jiān)護人”代理簽訂合同的，該合同效力未定。如果常某與安某的父母形成了委托監(jiān)護關(guān)系，則常某可以行使代理權(quán)。
2.無民事行為能力和限制行為能力的精神病人的監(jiān)護人。
無民事行為能力和限制行為能力的精神病人的監(jiān)護人，由下列人員擔(dān)任：（1）配偶。（2）父母。（3）成年子女。（4）其他近親屬。（5）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。
（二）指定監(jiān)護
指定監(jiān)護，是指有權(quán)指定監(jiān)護人的單位，在有監(jiān)護資格的當(dāng)事人之間指定監(jiān)護人的監(jiān)護。
1.未成年人的監(jiān)護人的指定。
未成年人父母雙亡或者均沒有監(jiān)護能力的，其他近親屬對于擔(dān)任監(jiān)護人有爭議或者不能確定的，由未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。被指定者及其他利害關(guān)系人對指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。
2.無民事行為能力和限制行為能力的精神病人的監(jiān)護人的指定。
對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。被指定者對指定不服的，可以提起訴訟，由人民法院裁決。法律 敎育 網(wǎng)
3.在訴訟當(dāng)中，可發(fā)生指定監(jiān)護。
例：答案：D.張某患精神病久治不愈，其妻起訴要求離婚，人民法院應(yīng)指定由誰為張某的監(jiān)護人代理訴訟？
A.張父，65歲，偏癱
B.張之長子，24歲，現(xiàn)在國外留學(xué)
C.張之次女，17歲，大學(xué)生
D.張之弟，45歲，工人
解析：對精神病人可以提起離婚訴訟，法院應(yīng)當(dāng)受理，但應(yīng)當(dāng)為精神病人指定監(jiān)護人?！睹裢ā返?7條規(guī)定了五類監(jiān)護人?！睹裢ㄒ庖姟返?4條規(guī)定：“人民法院指定監(jiān)護人時，可以將《民法通則》第十六條第二款中的（一）、（二）、（三）項或者第十七條第一款的（一）、（二）、（三）、（四）、（五）項規(guī)定視為指定監(jiān)護人的順序。前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護人有識別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護人的意見。監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人?！睆堉芘c張之子女不是同一順序的。選張之弟最為合適。
（三）委托監(jiān)護
委托監(jiān)護，是通過訂立合同設(shè)立監(jiān)護人的監(jiān)護。
“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護人承擔(dān)，但另有約定的除外。”（《民通意見》第22條）
三、監(jiān)護人的職責(zé)
監(jiān)護人的“職務(wù)”是監(jiān)督、代理和保護。監(jiān)護人對第三人的責(zé)任，主要是賠償。
（一）職責(zé)
監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護職責(zé)，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。
（二）賠償
監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格。