司法考試押題:2011國家司法考試卷二考前押密試題答案及解析2
二、多項選擇題
51.[考點(diǎn)]罪刑法定原則
[答案及解析]AB。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”,“法無明文規(guī)定不處罰”?!缎谭ā返?條明文規(guī)定了罪刑法定原則。罪刑法定原則的具體要求如下:(1)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須是立法機(jī)關(guān)制定的成文的法律,行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰,習(xí)慣法不得作為刑法的淵源,判例也不應(yīng)作為刑法的淵源。(2)禁止不利于行為人的事后法(禁止溯及既往)。(3)禁止不利于行為人的類推解釋。(4)禁止絕對的不定刑與絕對的不定期刑。(5)刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性:只能將值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪,禁止將輕微危害行為當(dāng)作犯罪處理;處罰程度必須適應(yīng)現(xiàn)階段一般人的價值觀念。(6)對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確:對犯罪構(gòu)成的規(guī)定必須明確;對法律后果的規(guī)定必須明確。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。
本題中D項只是一種擴(kuò)大解釋,不是類推解釋,沒有違反罪刑法定原則。
52.[考點(diǎn)]間接故意
[答案及解析]AB。明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是間接故意犯罪。C項屬于過于自信過失。間接故意通常包括以下兩種情況:一是行為人為了實現(xiàn)某種違法犯罪意圖而放任危害結(jié)果的發(fā)生。二是行為人為了實現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。間接故意與過于自信過失的區(qū)別關(guān)鍵在于意志因素不同:間接故意對危害結(jié)果的發(fā)生是放任的、反對的、容忍的,而過于自信的過失對于危害結(jié)果的發(fā)生是反對的,但由于過于自信而沒有預(yù)料到危害結(jié)果會發(fā)生,故D項屬于過于自信的過失。
53.[考點(diǎn)]犯罪未遂
[答案及解析]ABC?!度嗣穹ㄔ骸⑷嗣駲z察院關(guān)于辦理盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定:“盜竊油氣或者正在使用的油氣設(shè)備,構(gòu)成犯罪,但未危害公共安全的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。盜竊油氣,數(shù)額巨大但尚未運(yùn)離現(xiàn)場的,以盜竊未遂定罪處罰?!惫蔄項當(dāng)選。根據(jù)人民法院關(guān)于“兩搶”的司法解釋,對于搶劫罪的加重犯,除了“搶劫致人重傷、死亡的”,其他加重情節(jié)均有既、未遂形態(tài),而搶劫罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)是劫取財物或者致人輕傷以上后果之一的,C項屬于搶劫罪加重犯的未遂;拐賣兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童行為之一的,本罪即屬于所謂的行為犯,只要實行上述行為之一的即構(gòu)成犯罪既遂。D項不屬于犯罪未遂。
54.[考點(diǎn)]數(shù)罪并罰
[答案及解析]BC。司法工作人員因受賄而徇私枉法或枉法裁判的,應(yīng)成立牽連犯,擇一重罪處罰,不實行數(shù)罪并罰。因挪用公款、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進(jìn)行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
55.[考點(diǎn)]刑罰的種類
[答案及解析]CD。死緩是死刑的執(zhí)行方式,不是刑罰種類。被判處無期徒刑的犯罪分子不一定都實際服刑終身。如確有悔改或者立功表現(xiàn),在執(zhí)行一定期限后,可以獲減刑、假釋或者赦免。故C、D項錯誤。
56.[考點(diǎn)]從重處罰
[答案及解析]ABCD。依照《刑法》第65條的規(guī)定,被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰。A項情形屬于累犯從重。根據(jù)《刑法》第353條第3款的規(guī)定,引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射毒品的,從重處罰。可知8項當(dāng)選。依據(jù)《刑法》第238條第l款的規(guī)定,非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰??芍狢項當(dāng)選。根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定,挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個人使用的,從重處罰,因此D項當(dāng)選。故可知本題ABCD項為正確答案。57.[考點(diǎn)]不得假釋的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑法修正案(八)》第16條規(guī)定:“被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準(zhǔn),可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因故意殺人、強(qiáng)*、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。對犯罪分子決定假釋時,應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響?!盇、D項當(dāng)選。
58.[考點(diǎn)]破壞交通工具罪
[答案及解析]ABD。破壞交通工具罪,是指故意破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,已經(jīng)或者足以使上述交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險,危害公共安全的行為。
本罪侵犯的客體是交通運(yùn)輸安全,犯罪對象是火車、汽車、電車、船只、航空器等大型交通工具。客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了破壞火車、汽車、電車、船只、航空器等交通工具,已經(jīng)或者足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險的行為。行為人破壞交通工具的行為必須具有造成交通工具傾覆、毀壞的危險,即破壞的是交通工具的關(guān)鍵部位,與交通工具的安全運(yùn)行緊密相連,或者使交通工具報廢或嚴(yán)重毀損;行為人所破壞的還必須是正在使用期間的交通工具,如果破壞的是尚未投入使用、正在修理中或者封存不用的交通工具,不能構(gòu)成破壞交通工具罪。
59.[考點(diǎn)]洗錢罪的對象
[答案及解析]ABD。根據(jù)《刑法》第l91條的規(guī)定:“明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:(一)提供資金賬戶的;(工)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(三_)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;(’四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑?!北緱l即洗錢罪。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若于問題的解釋》第1條的規(guī)定,“上游犯罪”為毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪七種。60.[考點(diǎn)]非法經(jīng)營罪
[答案及解析]ABcD。非法經(jīng)營罪,是指違反國家規(guī)定,進(jìn)行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
本罪侵犯的客體是國家對物資、金銀、對外貿(mào)易.及工商的管理秩序;客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定,進(jìn)行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。具體包括下述四種情形:(1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(2)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;(3)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的;(4)其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
本題中,A項根據(jù)《刑法》第225條,屬于未經(jīng)許可經(jīng)營法律法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品;B項根據(jù)《刑法修正案(一)》第8條;C項根據(jù)《人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》;D項根據(jù)《人民法院關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條。
61.[考點(diǎn)]內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的犯罪主體
[答案及解析]ABCD。依據(jù)《刑法修正案(七)》第l80條第l款的規(guī)定:“證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買人或者賣出該證券,或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。”
第4款:“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,依照第一款的規(guī)定處罰?!?BR> 62.[考點(diǎn)]按搶劫罪定罪處罰的情形
[答案及解析]ABC。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條規(guī)定:“對于駕駛機(jī)動車、非機(jī)動車(以下簡稱駕駛車輛)奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪處罰:(1)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強(qiáng)行逼倒他人以排除他人反抗,乘機(jī)奪取財物的;(2)駕駛車輛強(qiáng)搶財物時,因被害人不放手而采取強(qiáng)拉硬拽方法劫取財物的;(3)行為人明知其駕駛車輛強(qiáng)行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強(qiáng)行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的?!?BR> 63.[考點(diǎn)]賭博罪的主體
[答案及解析]AD。構(gòu)成賭博罪在主觀上必須具有以營利為目的,本罪的主體實際上由兩種人構(gòu)成,B項“賭頭”,即開設(shè)*、聚集他人組織、提供場所并從中獲利者,至于其本人是否參與賭博,不影響本罪的成立。C、項“賭棍”,即以賭博為常業(yè)者。一般參與賭博者可以給予治安處罰,但不宜作為犯罪處理。凡曾參與賭注較大的賭博者并非一定是以賭博為常業(yè)者;*的所有雇員并非全是賭頭,所以A、D不正確。
64.[考點(diǎn)]挪用公款“歸個人使用”的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《全國人大常委會關(guān)于(中華人民共和國刑法)第三百八十四條第一款的解釋》,有下列情形之一的,屬于挪用公款“歸個人使用”:“將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;以個人名義將公款供其他單位使用的;個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
65.[考點(diǎn)]徇私枉法罪與包庇罪的區(qū)別
[答案及解析]ABCD。徇私枉法罪的主體只能由司法工作人員構(gòu)成,要求利用職務(wù)上的便利,而且只能發(fā)生在刑事訴訟過程中,即判決生效之前,其所侵犯的客體除了他人的人身權(quán)利以外,主要侵犯的是司法機(jī)關(guān)的正常工作秩序和聲譽(yù)。包庇罪通過作假證明、幫助毀滅罪跡、隱藏或毀滅罪證等手段,實現(xiàn)包庇行為,不要求利用職務(wù)之便進(jìn)行包庇,可以在犯罪分子犯罪后的任何階段實施,既可能在偵查、預(yù)審、起訴、審判階段實施,也可能在判決之后實施,侵犯的客體主要是司法機(jī)關(guān)的正常工作秩序。
66.[考點(diǎn)]刑事訴訟與民事訴訟、行政訴訟的差別
[答案及解析]BC。刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟之間最明顯、最主要的差別,在于這三種訴訟所要解決的實體問題和所依據(jù)的實體法律不同。刑事訴訟所要解決的實體問題是犯罪和刑罰問題,核心是被告人的刑事責(zé)任問題。民事訴訟和行政訴訟所解決的問題則與此無關(guān)。刑事訴訟所依據(jù)的實體法是規(guī)定犯罪與刑罰的國家刑事法律,而民事訴訟與行政訴訟所依據(jù)的實體法則是規(guī)定財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系等方面內(nèi)容的民事法律和調(diào)整行政關(guān)系的國家行政法律。所以本題選BC項。
67.[考點(diǎn)]刑事訴訟基本原則
[答案及解析]BC。根據(jù)《刑事訴訟法》第9條規(guī)定:“各民族公民都有用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對于不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人,應(yīng)當(dāng)為他們翻譯。在少數(shù)民族聚居或者多民族雜居的地區(qū),應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言進(jìn)行審訊,用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書、布告和其他文件。”因此,B、C項正確。
68.[考點(diǎn)]訴訟參與人的分類
[答案及解析]BCD。證人是以自己感知的案件事實向公安司法機(jī)關(guān)提供證據(jù)的人。鑒定人是以自己的專門知識和技能解決刑事案件中的專門問題的人。翻譯人員是為刑事訴訟活動進(jìn)行翻譯的人員。這三種人是中立的,既不屬于控訴方,也不屬于辯護(hù)一方。而辯護(hù)人屬于辯護(hù)一方,公訴人屬于控訴一方。故本題答案為B、C、D項。
69.[考點(diǎn)]專門管轄
[答案及解析]ABC。《刑事訴訟法解釋》第20條規(guī)定:現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工,下同)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄;涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄。
該法第21條規(guī)定:下列案件由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專門法院管轄:(’一)非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內(nèi)犯罪的;(二)軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的;(三)現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內(nèi)犯罪一并審判的除外);(四)退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的(犯軍人違反職責(zé)罪的除外)。本題主要考查專門管轄的相關(guān)規(guī)定。犯罪地點(diǎn)是作為地域管轄的一個判斷依據(jù),并不涉及地方法院和軍事法院管轄主體種類區(qū)分的問題,王某在鐵路上將李某殺害,故A項仍由地方法院管轄;張某在營區(qū)內(nèi)盜竊軍用槍支,屬于第21條第(1)項的內(nèi)容,故B項當(dāng)選;李某入伍前犯罪,服役期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的,屬于第21條第(3)項的范圍,選項中并未體現(xiàn)需要與服役期內(nèi)犯罪一并審判的情況,所以C項當(dāng)選;夏某屬于第21條第(4)項的情形,盜竊軍事秘密屬于例外情況,所以D項不當(dāng)選。故本題A、B、C項當(dāng)選。
70.[考點(diǎn)]被告拒絕辯護(hù)[答案及解析]BCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第39條規(guī)定:“在審判過程中,被告人可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為他辯護(hù),也可以另行委托辯護(hù)人辯護(hù)?!睋?jù)此,本題B、C、D項當(dāng)選。
71.[考點(diǎn)]證據(jù)種類
[答案及解析]AC。本題中選項B項為被害駁回起訴:(一)請求事項不屬于行政審判權(quán)限范圍的;(二)起訴人無原告訴訟主體資格的;(三)起訴人錯列被告且拒絕變更的;(四)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為,未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的;(五)由訴訟代理人代為起訴,其代理不符合法定要求的;(六)起訴超過法定期限且無正當(dāng)理由的;(七)法律、法規(guī)規(guī)定行政復(fù)議為提起訴訟必經(jīng)程序而未申請復(fù)議的;(八)起訴人重復(fù)起訴的;(九)已撤回起訴,無正當(dāng)理由再行起訴的;(十)訴訟標(biāo)的為生效判決的效力所羈束的;(十一)起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補(bǔ)正或者更正的,人民法院應(yīng)當(dāng)指定期間責(zé)令補(bǔ)正或者更正;在指定期間已經(jīng)補(bǔ)正或者更正的,應(yīng)當(dāng)依法受理?!笨芍狢項正確。
87.[考點(diǎn)]拒絕履行行政判決、裁定的處理
[答案及解析]BCD。《行政訴訟法》第65條規(guī)定:“當(dāng)事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的,行政機(jī)關(guān)可以向第一審人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行,或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定的,第一審人民法院可以采取以下措施:(一)對應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金,通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥;(二)在規(guī)定期限內(nèi)不履行的,從期滿之日起,對該行政機(jī)關(guān)按日處五十元至一百元的罰款;(三)向該行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān),根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理,并將處理情況告知人民法院;(四)拒不履行判決、裁定,情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任?!币虼薆、C、D項符合法律規(guī)定,而A項不必經(jīng)過凍結(jié)可直接劃撥,注意與行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別。因此正確答案為B、C、D項。
88.[考點(diǎn)]行政訴訟的被告、一事不再罰原則、聽證程序
[答案及解析]AD。衛(wèi)生檢查隊以市衛(wèi)生局的授權(quán)作出的罰款決定,沒有法律、法規(guī)的規(guī)定,視為委托,因此衛(wèi)生檢查隊不是獨(dú)立的行政主體,不能作為行政訴訟的被告,A項錯誤。
行政處罰中一事不再罰原則包含兩層含義:(1)當(dāng)事人實施一個違法行為只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機(jī)關(guān)不得給予多次行政處罰;(2)當(dāng)事人實施一個違法行為同時觸犯了多個法律規(guī)范,此時存在多個處罰事由,行政機(jī)關(guān)不得給予多次同一種類處罰。本題中,凍肉廠只有一個違法行為,只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機(jī)關(guān)不得給予多次處罰。故市衛(wèi)生局作出的責(zé)令停業(yè)的處罰違反一事不再罰原則,B項
正確。
根據(jù)《行政處罰法》第42條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。聽證依照以下程序組織:(一)當(dāng)事人要求聽證的,應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后三日內(nèi)提出;(二)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的七日前,通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點(diǎn);,(三)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外,聽證公開舉行;(四)聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持;當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請回避;(五)當(dāng)事人可以親自參加聽證,也可以委托一至二人代理;(六)舉行聽證時,調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議;當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證;(七)聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄;筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。當(dāng)事人對限制人身自由的行政處罰有異議的,依照治安管理處罰條例有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”可知D項錯誤。《行政訴訟法解釋》第59條規(guī)定,根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(2)項規(guī)定判決撤銷違法的被訴具體行政行為,將會給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成損失的,人民法院在判決撤銷的同時,可以判決被告重新作出具體行政行為。本題違反法定程序,應(yīng)該撤銷原具體行政行為,C項正確。
89.[考點(diǎn)]行政賠償
[答案及解析]CD。根據(jù)《行政訴訟法》第67條第2款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織單獨(dú)就損害賠償提出請求,應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。對行政機(jī)關(guān)的處理不服,可以向人民法院提起訴訟。”B項不正確。
《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定,賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出,也可以在申請行政復(fù)議和提起行政訴訟時一并提出。所以A項不正確,C、D項符合法律規(guī)定。
90.[考點(diǎn)]國家賠償?shù)姆绞?BR> [答案及解析]BD。根據(jù)《國家賠償法》第30條的相關(guān)規(guī)定,消除影響必須在受到損害的特定范圍內(nèi),消除影響的方式可以單獨(dú)適用,也可以與其他方式合并適用;恢復(fù)名譽(yù)的,受害人的名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)在多大的范圍內(nèi)受到損害,就必須在多大的范圍內(nèi)消除不良影響,恢復(fù)其名譽(yù)。此外,根據(jù)第37條的相關(guān)規(guī)定,所需費(fèi)用列入各級財政預(yù)算,由國家承擔(dān)。故BD項當(dāng)選。
三、不定項選擇題
91.[考點(diǎn)]級別管轄
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理國際貿(mào)易行政案件若干問題的規(guī)定》第5條規(guī)定,第一審國際貿(mào)易行政案件由具有管轄權(quán)的中級以上人民法院管轄。A項正確。
根據(jù)《行政訴訟法》第l4條的規(guī)定,中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(1)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;(2)對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(3)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件??芍狟、c項屬于對國務(wù)院的工作部門商務(wù)部提起行政訴訟的案件,屬第14條第(2)項的情形,D項屬于第l4條第(3)項的情形。
故A、B、C、D項為本題的正確答案。92.[考點(diǎn)]行政處分
[答案及解析]D。依《公務(wù)員法》第55條規(guī)定:“公務(wù)員因違法違紀(jì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)紀(jì)律責(zé)任的,依照本法給予處分;違紀(jì)行為情節(jié)輕微,經(jīng)批評教育后改正的,可以免予處分?!币馈缎姓C(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第13條規(guī)定:“有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)從輕處分:(一)主動交代違法違紀(jì)行為的;(二)主動采取措施,有效避免或者挽回?fù)p失的;(三)檢舉他人重大違法違約行為,情況屬實的。”因此,正確答案為D項。
93.[考點(diǎn)]行政復(fù)議的被申請人{(lán)來源:考{試大}
[答案及解析]C?!缎姓?fù)議法》第10條第3款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的,作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被申請人。”依《行政復(fù)議法實施條例》第11條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服,依照行政復(fù)議法和本條例的規(guī)定申請行政復(fù)議的,作出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被申請人?!钡趌2條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)與法律、法規(guī)授權(quán)的組織以共同的名義作出具體行政行為的,行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織為共同被申請人。行政機(jī)關(guān)與其他組織以共同名義作出具體行政行為的,行政機(jī)關(guān)為被申請人。”第l4條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他組織,未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán),對外以自己名義作出具體行政行為的,該行政機(jī)關(guān)為被申請人?!北绢}中,某區(qū)城管大隊沒有作出行政處罰,交通協(xié)管員只是告知違法行為,作出處罰決定的是某區(qū)交通支隊,執(zhí)法站是交通支隊的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu),因此,C項當(dāng)選。
94.[考點(diǎn)]強(qiáng)迫職工勞動罪
[答案及解析]ABCD。《刑法修正案(八)》第38條規(guī)定:“以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。明知他人實施前款行為,為其招募、運(yùn)送人員的,依照前款的規(guī)定處罰。單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第一款的規(guī)定處罰?!币虼巳x。
95.[考點(diǎn)]受賄罪
[答案及解析]A。本案中,王某是一名國家工作人員,雖然沒有直接利用本人的職權(quán),但是卻利用了本人職權(quán)和地位形成的便利條件,通過市建委主任趙某,將修建工程承包給李某,并且收受現(xiàn)金20萬元。王某的行為完全符合受賄罪的構(gòu)成要件,應(yīng)以受賄罪定罪量刑。
96.[考點(diǎn)]行賄罪
[答案及解析]A。行賄罪的主體是一般主體,李某不是國家工作人員,但他為謀取不正當(dāng)?shù)睦?,給予國家工作人員王某財物的行為構(gòu)成行賄罪。
97.[考點(diǎn)]介紹賄賂罪
[答案及解析]D。李某原先并不認(rèn)識王某,而在張某的撮合下,李某才與王某拉上了關(guān)系。正是因為張某的介紹行為使行賄與受賄得以實現(xiàn)。由于介紹賄賂罪的主體為一般主體,不論張某是否為國家工作人員,其介紹賄賂罪都應(yīng)成立。
98.[考點(diǎn)]申請取保候?qū)彽娜藛T
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第68條規(guī)定:“被羈押的被告人及其法定代理人、近親屬和律師有權(quán)申請取保候?qū)?。”?jù)此,A、B、C、D項當(dāng)選。
99.[考點(diǎn)]取保候?qū)?BR> [答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第55條第2款規(guī)定,被保證人有違反本法第56條規(guī)定的行為,保證人未及時報告的,對保證人處以罰款,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。據(jù)此,C項當(dāng)選。第56條第2款規(guī)定,被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人違反前款規(guī)定,已交納保證金的,沒收保證金,并區(qū)別情形,責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過,重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住,予以逮捕。據(jù)此,A、B、D項正確。
100.[考點(diǎn)]變更強(qiáng)制措施
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑事訴訟法》第59條規(guī)定,逮捕犯罪嫌疑人、被告人、必須經(jīng)過人民檢察院的批準(zhǔn)或者人民法院決定,由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。本案由檢察機(jī)關(guān)立案偵查,批準(zhǔn)逮捕,A、D項當(dāng)選。
二、多項選擇題
51.[考點(diǎn)]罪刑法定原則
[答案及解析]AB。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”,“法無明文規(guī)定不處罰”?!缎谭ā返?條明文規(guī)定了罪刑法定原則。罪刑法定原則的具體要求如下:(1)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須是立法機(jī)關(guān)制定的成文的法律,行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰,習(xí)慣法不得作為刑法的淵源,判例也不應(yīng)作為刑法的淵源。(2)禁止不利于行為人的事后法(禁止溯及既往)。(3)禁止不利于行為人的類推解釋。(4)禁止絕對的不定刑與絕對的不定期刑。(5)刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性:只能將值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪,禁止將輕微危害行為當(dāng)作犯罪處理;處罰程度必須適應(yīng)現(xiàn)階段一般人的價值觀念。(6)對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確:對犯罪構(gòu)成的規(guī)定必須明確;對法律后果的規(guī)定必須明確。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。
本題中D項只是一種擴(kuò)大解釋,不是類推解釋,沒有違反罪刑法定原則。
52.[考點(diǎn)]間接故意
[答案及解析]AB。明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是間接故意犯罪。C項屬于過于自信過失。間接故意通常包括以下兩種情況:一是行為人為了實現(xiàn)某種違法犯罪意圖而放任危害結(jié)果的發(fā)生。二是行為人為了實現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。間接故意與過于自信過失的區(qū)別關(guān)鍵在于意志因素不同:間接故意對危害結(jié)果的發(fā)生是放任的、反對的、容忍的,而過于自信的過失對于危害結(jié)果的發(fā)生是反對的,但由于過于自信而沒有預(yù)料到危害結(jié)果會發(fā)生,故D項屬于過于自信的過失。
53.[考點(diǎn)]犯罪未遂
[答案及解析]ABC?!度嗣穹ㄔ骸⑷嗣駲z察院關(guān)于辦理盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定:“盜竊油氣或者正在使用的油氣設(shè)備,構(gòu)成犯罪,但未危害公共安全的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。盜竊油氣,數(shù)額巨大但尚未運(yùn)離現(xiàn)場的,以盜竊未遂定罪處罰?!惫蔄項當(dāng)選。根據(jù)人民法院關(guān)于“兩搶”的司法解釋,對于搶劫罪的加重犯,除了“搶劫致人重傷、死亡的”,其他加重情節(jié)均有既、未遂形態(tài),而搶劫罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)是劫取財物或者致人輕傷以上后果之一的,C項屬于搶劫罪加重犯的未遂;拐賣兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童行為之一的,本罪即屬于所謂的行為犯,只要實行上述行為之一的即構(gòu)成犯罪既遂。D項不屬于犯罪未遂。
54.[考點(diǎn)]數(shù)罪并罰
[答案及解析]BC。司法工作人員因受賄而徇私枉法或枉法裁判的,應(yīng)成立牽連犯,擇一重罪處罰,不實行數(shù)罪并罰。因挪用公款、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進(jìn)行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
55.[考點(diǎn)]刑罰的種類
[答案及解析]CD。死緩是死刑的執(zhí)行方式,不是刑罰種類。被判處無期徒刑的犯罪分子不一定都實際服刑終身。如確有悔改或者立功表現(xiàn),在執(zhí)行一定期限后,可以獲減刑、假釋或者赦免。故C、D項錯誤。
56.[考點(diǎn)]從重處罰
[答案及解析]ABCD。依照《刑法》第65條的規(guī)定,被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰。A項情形屬于累犯從重。根據(jù)《刑法》第353條第3款的規(guī)定,引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射毒品的,從重處罰。可知8項當(dāng)選。依據(jù)《刑法》第238條第l款的規(guī)定,非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰??芍狢項當(dāng)選。根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定,挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個人使用的,從重處罰,因此D項當(dāng)選。故可知本題ABCD項為正確答案。57.[考點(diǎn)]不得假釋的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑法修正案(八)》第16條規(guī)定:“被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準(zhǔn),可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因故意殺人、強(qiáng)*、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。對犯罪分子決定假釋時,應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響?!盇、D項當(dāng)選。
58.[考點(diǎn)]破壞交通工具罪
[答案及解析]ABD。破壞交通工具罪,是指故意破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,已經(jīng)或者足以使上述交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險,危害公共安全的行為。
本罪侵犯的客體是交通運(yùn)輸安全,犯罪對象是火車、汽車、電車、船只、航空器等大型交通工具。客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了破壞火車、汽車、電車、船只、航空器等交通工具,已經(jīng)或者足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險的行為。行為人破壞交通工具的行為必須具有造成交通工具傾覆、毀壞的危險,即破壞的是交通工具的關(guān)鍵部位,與交通工具的安全運(yùn)行緊密相連,或者使交通工具報廢或嚴(yán)重毀損;行為人所破壞的還必須是正在使用期間的交通工具,如果破壞的是尚未投入使用、正在修理中或者封存不用的交通工具,不能構(gòu)成破壞交通工具罪。
59.[考點(diǎn)]洗錢罪的對象
[答案及解析]ABD。根據(jù)《刑法》第l91條的規(guī)定:“明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:(一)提供資金賬戶的;(工)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(三_)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;(’四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑?!北緱l即洗錢罪。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若于問題的解釋》第1條的規(guī)定,“上游犯罪”為毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪七種。60.[考點(diǎn)]非法經(jīng)營罪
[答案及解析]ABcD。非法經(jīng)營罪,是指違反國家規(guī)定,進(jìn)行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
本罪侵犯的客體是國家對物資、金銀、對外貿(mào)易.及工商的管理秩序;客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定,進(jìn)行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。具體包括下述四種情形:(1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(2)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;(3)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的;(4)其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
本題中,A項根據(jù)《刑法》第225條,屬于未經(jīng)許可經(jīng)營法律法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品;B項根據(jù)《刑法修正案(一)》第8條;C項根據(jù)《人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》;D項根據(jù)《人民法院關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條。
61.[考點(diǎn)]內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的犯罪主體
[答案及解析]ABCD。依據(jù)《刑法修正案(七)》第l80條第l款的規(guī)定:“證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買人或者賣出該證券,或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。”
第4款:“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,依照第一款的規(guī)定處罰?!?BR> 62.[考點(diǎn)]按搶劫罪定罪處罰的情形
[答案及解析]ABC。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條規(guī)定:“對于駕駛機(jī)動車、非機(jī)動車(以下簡稱駕駛車輛)奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪處罰:(1)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強(qiáng)行逼倒他人以排除他人反抗,乘機(jī)奪取財物的;(2)駕駛車輛強(qiáng)搶財物時,因被害人不放手而采取強(qiáng)拉硬拽方法劫取財物的;(3)行為人明知其駕駛車輛強(qiáng)行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強(qiáng)行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的?!?BR> 63.[考點(diǎn)]賭博罪的主體
[答案及解析]AD。構(gòu)成賭博罪在主觀上必須具有以營利為目的,本罪的主體實際上由兩種人構(gòu)成,B項“賭頭”,即開設(shè)*、聚集他人組織、提供場所并從中獲利者,至于其本人是否參與賭博,不影響本罪的成立。C、項“賭棍”,即以賭博為常業(yè)者。一般參與賭博者可以給予治安處罰,但不宜作為犯罪處理。凡曾參與賭注較大的賭博者并非一定是以賭博為常業(yè)者;*的所有雇員并非全是賭頭,所以A、D不正確。
64.[考點(diǎn)]挪用公款“歸個人使用”的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《全國人大常委會關(guān)于(中華人民共和國刑法)第三百八十四條第一款的解釋》,有下列情形之一的,屬于挪用公款“歸個人使用”:“將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;以個人名義將公款供其他單位使用的;個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
65.[考點(diǎn)]徇私枉法罪與包庇罪的區(qū)別
[答案及解析]ABCD。徇私枉法罪的主體只能由司法工作人員構(gòu)成,要求利用職務(wù)上的便利,而且只能發(fā)生在刑事訴訟過程中,即判決生效之前,其所侵犯的客體除了他人的人身權(quán)利以外,主要侵犯的是司法機(jī)關(guān)的正常工作秩序和聲譽(yù)。包庇罪通過作假證明、幫助毀滅罪跡、隱藏或毀滅罪證等手段,實現(xiàn)包庇行為,不要求利用職務(wù)之便進(jìn)行包庇,可以在犯罪分子犯罪后的任何階段實施,既可能在偵查、預(yù)審、起訴、審判階段實施,也可能在判決之后實施,侵犯的客體主要是司法機(jī)關(guān)的正常工作秩序。
66.[考點(diǎn)]刑事訴訟與民事訴訟、行政訴訟的差別
[答案及解析]BC。刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟之間最明顯、最主要的差別,在于這三種訴訟所要解決的實體問題和所依據(jù)的實體法律不同。刑事訴訟所要解決的實體問題是犯罪和刑罰問題,核心是被告人的刑事責(zé)任問題。民事訴訟和行政訴訟所解決的問題則與此無關(guān)。刑事訴訟所依據(jù)的實體法是規(guī)定犯罪與刑罰的國家刑事法律,而民事訴訟與行政訴訟所依據(jù)的實體法則是規(guī)定財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系等方面內(nèi)容的民事法律和調(diào)整行政關(guān)系的國家行政法律。所以本題選BC項。
67.[考點(diǎn)]刑事訴訟基本原則
[答案及解析]BC。根據(jù)《刑事訴訟法》第9條規(guī)定:“各民族公民都有用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對于不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人,應(yīng)當(dāng)為他們翻譯。在少數(shù)民族聚居或者多民族雜居的地區(qū),應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言進(jìn)行審訊,用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書、布告和其他文件。”因此,B、C項正確。
68.[考點(diǎn)]訴訟參與人的分類
[答案及解析]BCD。證人是以自己感知的案件事實向公安司法機(jī)關(guān)提供證據(jù)的人。鑒定人是以自己的專門知識和技能解決刑事案件中的專門問題的人。翻譯人員是為刑事訴訟活動進(jìn)行翻譯的人員。這三種人是中立的,既不屬于控訴方,也不屬于辯護(hù)一方。而辯護(hù)人屬于辯護(hù)一方,公訴人屬于控訴一方。故本題答案為B、C、D項。
69.[考點(diǎn)]專門管轄
[答案及解析]ABC。《刑事訴訟法解釋》第20條規(guī)定:現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工,下同)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄;涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄。
該法第21條規(guī)定:下列案件由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專門法院管轄:(’一)非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內(nèi)犯罪的;(二)軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的;(三)現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內(nèi)犯罪一并審判的除外);(四)退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的(犯軍人違反職責(zé)罪的除外)。本題主要考查專門管轄的相關(guān)規(guī)定。犯罪地點(diǎn)是作為地域管轄的一個判斷依據(jù),并不涉及地方法院和軍事法院管轄主體種類區(qū)分的問題,王某在鐵路上將李某殺害,故A項仍由地方法院管轄;張某在營區(qū)內(nèi)盜竊軍用槍支,屬于第21條第(1)項的內(nèi)容,故B項當(dāng)選;李某入伍前犯罪,服役期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的,屬于第21條第(3)項的范圍,選項中并未體現(xiàn)需要與服役期內(nèi)犯罪一并審判的情況,所以C項當(dāng)選;夏某屬于第21條第(4)項的情形,盜竊軍事秘密屬于例外情況,所以D項不當(dāng)選。故本題A、B、C項當(dāng)選。
70.[考點(diǎn)]被告拒絕辯護(hù)[答案及解析]BCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第39條規(guī)定:“在審判過程中,被告人可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為他辯護(hù),也可以另行委托辯護(hù)人辯護(hù)?!睋?jù)此,本題B、C、D項當(dāng)選。
71.[考點(diǎn)]證據(jù)種類
[答案及解析]AC。本題中選項B項為被害駁回起訴:(一)請求事項不屬于行政審判權(quán)限范圍的;(二)起訴人無原告訴訟主體資格的;(三)起訴人錯列被告且拒絕變更的;(四)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為,未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的;(五)由訴訟代理人代為起訴,其代理不符合法定要求的;(六)起訴超過法定期限且無正當(dāng)理由的;(七)法律、法規(guī)規(guī)定行政復(fù)議為提起訴訟必經(jīng)程序而未申請復(fù)議的;(八)起訴人重復(fù)起訴的;(九)已撤回起訴,無正當(dāng)理由再行起訴的;(十)訴訟標(biāo)的為生效判決的效力所羈束的;(十一)起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補(bǔ)正或者更正的,人民法院應(yīng)當(dāng)指定期間責(zé)令補(bǔ)正或者更正;在指定期間已經(jīng)補(bǔ)正或者更正的,應(yīng)當(dāng)依法受理?!笨芍狢項正確。
87.[考點(diǎn)]拒絕履行行政判決、裁定的處理
[答案及解析]BCD。《行政訴訟法》第65條規(guī)定:“當(dāng)事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的,行政機(jī)關(guān)可以向第一審人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行,或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定的,第一審人民法院可以采取以下措施:(一)對應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金,通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥;(二)在規(guī)定期限內(nèi)不履行的,從期滿之日起,對該行政機(jī)關(guān)按日處五十元至一百元的罰款;(三)向該行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān),根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理,并將處理情況告知人民法院;(四)拒不履行判決、裁定,情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任?!币虼薆、C、D項符合法律規(guī)定,而A項不必經(jīng)過凍結(jié)可直接劃撥,注意與行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別。因此正確答案為B、C、D項。
88.[考點(diǎn)]行政訴訟的被告、一事不再罰原則、聽證程序
[答案及解析]AD。衛(wèi)生檢查隊以市衛(wèi)生局的授權(quán)作出的罰款決定,沒有法律、法規(guī)的規(guī)定,視為委托,因此衛(wèi)生檢查隊不是獨(dú)立的行政主體,不能作為行政訴訟的被告,A項錯誤。
行政處罰中一事不再罰原則包含兩層含義:(1)當(dāng)事人實施一個違法行為只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機(jī)關(guān)不得給予多次行政處罰;(2)當(dāng)事人實施一個違法行為同時觸犯了多個法律規(guī)范,此時存在多個處罰事由,行政機(jī)關(guān)不得給予多次同一種類處罰。本題中,凍肉廠只有一個違法行為,只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機(jī)關(guān)不得給予多次處罰。故市衛(wèi)生局作出的責(zé)令停業(yè)的處罰違反一事不再罰原則,B項
正確。
根據(jù)《行政處罰法》第42條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。聽證依照以下程序組織:(一)當(dāng)事人要求聽證的,應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后三日內(nèi)提出;(二)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的七日前,通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點(diǎn);,(三)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外,聽證公開舉行;(四)聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持;當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請回避;(五)當(dāng)事人可以親自參加聽證,也可以委托一至二人代理;(六)舉行聽證時,調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議;當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證;(七)聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄;筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。當(dāng)事人對限制人身自由的行政處罰有異議的,依照治安管理處罰條例有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”可知D項錯誤。《行政訴訟法解釋》第59條規(guī)定,根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(2)項規(guī)定判決撤銷違法的被訴具體行政行為,將會給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成損失的,人民法院在判決撤銷的同時,可以判決被告重新作出具體行政行為。本題違反法定程序,應(yīng)該撤銷原具體行政行為,C項正確。
89.[考點(diǎn)]行政賠償
[答案及解析]CD。根據(jù)《行政訴訟法》第67條第2款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織單獨(dú)就損害賠償提出請求,應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。對行政機(jī)關(guān)的處理不服,可以向人民法院提起訴訟。”B項不正確。
《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定,賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出,也可以在申請行政復(fù)議和提起行政訴訟時一并提出。所以A項不正確,C、D項符合法律規(guī)定。
90.[考點(diǎn)]國家賠償?shù)姆绞?BR> [答案及解析]BD。根據(jù)《國家賠償法》第30條的相關(guān)規(guī)定,消除影響必須在受到損害的特定范圍內(nèi),消除影響的方式可以單獨(dú)適用,也可以與其他方式合并適用;恢復(fù)名譽(yù)的,受害人的名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)在多大的范圍內(nèi)受到損害,就必須在多大的范圍內(nèi)消除不良影響,恢復(fù)其名譽(yù)。此外,根據(jù)第37條的相關(guān)規(guī)定,所需費(fèi)用列入各級財政預(yù)算,由國家承擔(dān)。故BD項當(dāng)選。
三、不定項選擇題
91.[考點(diǎn)]級別管轄
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理國際貿(mào)易行政案件若干問題的規(guī)定》第5條規(guī)定,第一審國際貿(mào)易行政案件由具有管轄權(quán)的中級以上人民法院管轄。A項正確。
根據(jù)《行政訴訟法》第l4條的規(guī)定,中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(1)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;(2)對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(3)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件??芍狟、c項屬于對國務(wù)院的工作部門商務(wù)部提起行政訴訟的案件,屬第14條第(2)項的情形,D項屬于第l4條第(3)項的情形。
故A、B、C、D項為本題的正確答案。92.[考點(diǎn)]行政處分
[答案及解析]D。依《公務(wù)員法》第55條規(guī)定:“公務(wù)員因違法違紀(jì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)紀(jì)律責(zé)任的,依照本法給予處分;違紀(jì)行為情節(jié)輕微,經(jīng)批評教育后改正的,可以免予處分?!币馈缎姓C(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第13條規(guī)定:“有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)從輕處分:(一)主動交代違法違紀(jì)行為的;(二)主動采取措施,有效避免或者挽回?fù)p失的;(三)檢舉他人重大違法違約行為,情況屬實的。”因此,正確答案為D項。
93.[考點(diǎn)]行政復(fù)議的被申請人{(lán)來源:考{試大}
[答案及解析]C?!缎姓?fù)議法》第10條第3款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的,作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被申請人。”依《行政復(fù)議法實施條例》第11條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服,依照行政復(fù)議法和本條例的規(guī)定申請行政復(fù)議的,作出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被申請人?!钡趌2條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)與法律、法規(guī)授權(quán)的組織以共同的名義作出具體行政行為的,行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織為共同被申請人。行政機(jī)關(guān)與其他組織以共同名義作出具體行政行為的,行政機(jī)關(guān)為被申請人。”第l4條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他組織,未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán),對外以自己名義作出具體行政行為的,該行政機(jī)關(guān)為被申請人?!北绢}中,某區(qū)城管大隊沒有作出行政處罰,交通協(xié)管員只是告知違法行為,作出處罰決定的是某區(qū)交通支隊,執(zhí)法站是交通支隊的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu),因此,C項當(dāng)選。
94.[考點(diǎn)]強(qiáng)迫職工勞動罪
[答案及解析]ABCD。《刑法修正案(八)》第38條規(guī)定:“以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。明知他人實施前款行為,為其招募、運(yùn)送人員的,依照前款的規(guī)定處罰。單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第一款的規(guī)定處罰?!币虼巳x。
95.[考點(diǎn)]受賄罪
[答案及解析]A。本案中,王某是一名國家工作人員,雖然沒有直接利用本人的職權(quán),但是卻利用了本人職權(quán)和地位形成的便利條件,通過市建委主任趙某,將修建工程承包給李某,并且收受現(xiàn)金20萬元。王某的行為完全符合受賄罪的構(gòu)成要件,應(yīng)以受賄罪定罪量刑。
96.[考點(diǎn)]行賄罪
[答案及解析]A。行賄罪的主體是一般主體,李某不是國家工作人員,但他為謀取不正當(dāng)?shù)睦?,給予國家工作人員王某財物的行為構(gòu)成行賄罪。
97.[考點(diǎn)]介紹賄賂罪
[答案及解析]D。李某原先并不認(rèn)識王某,而在張某的撮合下,李某才與王某拉上了關(guān)系。正是因為張某的介紹行為使行賄與受賄得以實現(xiàn)。由于介紹賄賂罪的主體為一般主體,不論張某是否為國家工作人員,其介紹賄賂罪都應(yīng)成立。
98.[考點(diǎn)]申請取保候?qū)彽娜藛T
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第68條規(guī)定:“被羈押的被告人及其法定代理人、近親屬和律師有權(quán)申請取保候?qū)?。”?jù)此,A、B、C、D項當(dāng)選。
99.[考點(diǎn)]取保候?qū)?BR> [答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第55條第2款規(guī)定,被保證人有違反本法第56條規(guī)定的行為,保證人未及時報告的,對保證人處以罰款,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。據(jù)此,C項當(dāng)選。第56條第2款規(guī)定,被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人違反前款規(guī)定,已交納保證金的,沒收保證金,并區(qū)別情形,責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過,重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住,予以逮捕。據(jù)此,A、B、D項正確。
100.[考點(diǎn)]變更強(qiáng)制措施
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑事訴訟法》第59條規(guī)定,逮捕犯罪嫌疑人、被告人、必須經(jīng)過人民檢察院的批準(zhǔn)或者人民法院決定,由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。本案由檢察機(jī)關(guān)立案偵查,批準(zhǔn)逮捕,A、D項當(dāng)選。