通常使用的爭議解決方式主要有和解、調(diào)解、仲裁和司法訴訟等。司法訴訟以外的解決爭議的各種方式又被稱為“替代爭議解決方式”(一般是以當(dāng)事人自愿為基礎(chǔ))。
一、國際商事仲裁
1.“涉外仲裁”、“商事仲裁”——我國界定為契約性和非契約性的商事法律關(guān)系，即基于合同或侵權(quán)或有關(guān)法律規(guī)定而產(chǎn)生的經(jīng)濟上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系(排除外國投資者與東道國政府的爭端)
2.仲裁機構(gòu)：臨時、常設(shè);國際、國內(nèi)——區(qū)別
3.仲裁協(xié)議
a.仲裁協(xié)議的形式：(1)仲裁條款(2)仲裁協(xié)議書(3)仲裁特別約定(雙方當(dāng)事人在相互往來的函電，包括信件、電報、電傳、傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等)我國《仲裁法》第16條第2款規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備下列內(nèi)容：(1)請求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項;(3)選定的仲裁委員會。
b. 仲裁協(xié)議約定：約定不明確、約定兩個或兩個以上的仲裁機構(gòu);仲裁事項的范圍問題
c. 有效的仲裁協(xié)議的法律效力與法院的推定管轄
d. 仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定——仲裁委員會、(仲裁委員會所在地的)中級人民法院
e. 財產(chǎn)保全：交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定、責(zé)令提供擔(dān)保
f.仲裁協(xié)議法律適用：意思自治、仲裁庭認(rèn)為適當(dāng)?shù)臎_突規(guī)范、仲裁地、最密切聯(lián)系地
4.仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行(1958年《紐約公約》關(guān)于拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的規(guī)定)
我國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的規(guī)定：(1)中國仲裁機構(gòu)涉外仲裁裁決在我國的執(zhí)行：a.勝訴方向敗訴方住所地或財產(chǎn)所在地中級人民法院申請強制執(zhí)行
b. 被申請人(敗訴方)申請撤銷和不予執(zhí)行：
第70條 當(dāng)事人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第260條第1 款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定撤銷。
民事訴訟法第260條 對中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：
(一)當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的;
(二)被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的;
(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的;
(四)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。
人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。
(2)中國仲裁機構(gòu)涉外仲裁裁決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行。我國仲裁機構(gòu)的涉外仲裁裁決需要在外國承認(rèn)與執(zhí)行的，可分為兩種情況
(3)外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行。在適用《紐約公約》的規(guī)定時，應(yīng)注意我國提出的兩項保留——互惠保留和商事保留
《紐約公約》第5條所規(guī)定的可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的七種情形：
協(xié)議當(dāng)事人無能力、協(xié)議無效;被執(zhí)行人未接到關(guān)于指派仲裁員或關(guān)于仲裁程序的通知，或由于其他情況未能出庭申辯;裁決超出約定仲裁事項的范圍;裁決未生效;依執(zhí)行地國法，有關(guān)的爭議事項不能仲裁解決;公共秩序保留。
二、國際民事訴訟
1.外國人的民事訴訟地位及訴訟代理問題。(1)以對等為條件的國民待遇原則;(2)訴訟費用擔(dān)保;(3)訴訟代理——哪些人可以代理、授權(quán)委托書(公證認(rèn)證或條約手續(xù))
2.國際民事案件管轄權(quán)
一事再理問題
確定國際民事案件管轄權(quán)的原則包括屬地管轄原則、屬人管轄原則、協(xié)議管轄原則(又稱為合意管轄原則)、專屬管轄原則、平行管轄原則(又稱為選擇管轄原則，是指一國國家在主張自己對某些案件有管轄權(quán)的同時，并不否認(rèn)其他國家法院對這些案件行使管轄權(quán))等。
中國相關(guān)規(guī)定：條約優(yōu)先、普通地域管轄及其例外(被告住所地、經(jīng)常居住地)、特殊地域管轄(合同簽定或履行地、標(biāo)的物、財產(chǎn)、代表機構(gòu)、侵權(quán)行為地)、專屬管轄、應(yīng)訴管轄或推定管轄或接受管轄、集中管轄(哪些案件——涉外合同侵權(quán)、信用證、仲裁條款、承認(rèn)和執(zhí)行;排除涉外房地產(chǎn)和知識產(chǎn)權(quán)案件)
(例題)我國人民法院對下列各項在我國境內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟，可依法行使管轄權(quán)的有哪幾項?
A.被告在我國境內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu) B.被告在我國境內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)
C.被告現(xiàn)正在我國旅游 D.合同是在我國簽訂的
3.涉外訴訟的期間、訴訟保全
涉外訴訟的期間通常比國內(nèi)案件訴訟期間更長(由國內(nèi)訴訟的15天到涉外訴訟的30天);我國《民事訴訟法》的規(guī)定，在涉外民事訴訟中，法院只基于當(dāng)事人的申請或在起訴前基于利害關(guān)系人的申請，裁定是否采取財產(chǎn)保全措施，并不依職權(quán)主動采取該類措施。訴訟前的保全和訴訟中的保全
4.國際司法協(xié)助
(1)范圍——根據(jù)我國《民事訴訟法》第262條至第265條的規(guī)定，關(guān)于司法協(xié)助的范圍，我國法院和外國法院可以在我國締結(jié)或參加的國際條約或互惠的基礎(chǔ)上，相互請求進(jìn)行司法協(xié)助，包括送達(dá)文書、調(diào)查取證、承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決和外國仲裁裁決以及進(jìn)行其他訴訟行為。
(2)提出司法協(xié)助請求的一般途徑——外交途徑、使領(lǐng)館途徑、法院途徑、中心機關(guān)途徑(又稱為中央機關(guān)途徑)。
(3)域外送達(dá)——我國《民事訴訟法》第247條規(guī)定的七種向國外送達(dá)的方式：條約途徑、外交途徑、使領(lǐng)館送達(dá)、訴訟代理人、分支機構(gòu)、郵寄、公告;外國向中國送達(dá)方式
(4)域外取證——域外取證方式主要包括：代為取證;領(lǐng)事取證;特派員取證;當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證。
(5)外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行
a.提出的主體、當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院(在我國為被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院);法院按照條約的規(guī)定或者互惠原則向?qū)Ψ絿业姆ㄔ赫埱蟆?BR> b.審查的標(biāo)準(zhǔn)：對于向我國法院申請承認(rèn)與執(zhí)行的外國判決或裁定，我國法院須依條約的規(guī)定或互惠原則進(jìn)行審查。經(jīng)審查，如果外國法院有管轄權(quán)、不與正在我國國內(nèi)進(jìn)行或已經(jīng)終結(jié)的訴訟相沖突，審判程序公正，是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或裁定，不違反我國法律的基本原則或我國國家主權(quán)、安全和社會公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令。如既無條約關(guān)系也不存在互惠，不予以承認(rèn)與執(zhí)行,當(dāng)事人可以向我國法院起訴，由有管轄權(quán)的法院作出判決并予以執(zhí)行。
(例題)72.某外國法院依照該國與我國締結(jié)或共同參加的國際條約的規(guī)定提出司法協(xié)助請求，我國法院應(yīng)該依照什么程序提供司法協(xié)助?
A.依照國際慣例進(jìn)行 B.依照我國法律規(guī)定的程序進(jìn)行
C.依照該外國法律規(guī)定的程序進(jìn)行，但該程序不得違反我國的公共秩序
D.在一定條件下，也可依照外國法院請求的特殊方式進(jìn)行
(6)區(qū)際法律沖突
區(qū)際法律沖突的解決途徑：
a.區(qū)際沖突法解決途徑——全國統(tǒng)一區(qū)際沖突法、各自的區(qū)際沖突法、類推國際私法解決、適用與解決國際私法沖突基本相同的規(guī)則
b.統(tǒng)一實體法解決途徑
(7)中國的區(qū)際司法協(xié)助：
a.中國區(qū)際沖突之解決方案：a.各自的區(qū)際沖突法b.全國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法c.全國統(tǒng)一實體法
b.內(nèi)地與香港特別行政區(qū)安排(送達(dá))、內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)安排(送達(dá)與取證)
c. 內(nèi)地與港澳臺地區(qū)相互執(zhí)行法院判決和仲裁裁決
一、國際商事仲裁
1.“涉外仲裁”、“商事仲裁”——我國界定為契約性和非契約性的商事法律關(guān)系，即基于合同或侵權(quán)或有關(guān)法律規(guī)定而產(chǎn)生的經(jīng)濟上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系(排除外國投資者與東道國政府的爭端)
2.仲裁機構(gòu)：臨時、常設(shè);國際、國內(nèi)——區(qū)別
3.仲裁協(xié)議
a.仲裁協(xié)議的形式：(1)仲裁條款(2)仲裁協(xié)議書(3)仲裁特別約定(雙方當(dāng)事人在相互往來的函電，包括信件、電報、電傳、傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等)我國《仲裁法》第16條第2款規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備下列內(nèi)容：(1)請求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項;(3)選定的仲裁委員會。
b. 仲裁協(xié)議約定：約定不明確、約定兩個或兩個以上的仲裁機構(gòu);仲裁事項的范圍問題
c. 有效的仲裁協(xié)議的法律效力與法院的推定管轄
d. 仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定——仲裁委員會、(仲裁委員會所在地的)中級人民法院
e. 財產(chǎn)保全：交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定、責(zé)令提供擔(dān)保
f.仲裁協(xié)議法律適用：意思自治、仲裁庭認(rèn)為適當(dāng)?shù)臎_突規(guī)范、仲裁地、最密切聯(lián)系地
4.仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行(1958年《紐約公約》關(guān)于拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的規(guī)定)
我國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的規(guī)定：(1)中國仲裁機構(gòu)涉外仲裁裁決在我國的執(zhí)行：a.勝訴方向敗訴方住所地或財產(chǎn)所在地中級人民法院申請強制執(zhí)行
b. 被申請人(敗訴方)申請撤銷和不予執(zhí)行：
第70條 當(dāng)事人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第260條第1 款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定撤銷。
民事訴訟法第260條 對中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：
(一)當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的;
(二)被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的;
(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的;
(四)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。
人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。
(2)中國仲裁機構(gòu)涉外仲裁裁決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行。我國仲裁機構(gòu)的涉外仲裁裁決需要在外國承認(rèn)與執(zhí)行的，可分為兩種情況
(3)外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行。在適用《紐約公約》的規(guī)定時，應(yīng)注意我國提出的兩項保留——互惠保留和商事保留
《紐約公約》第5條所規(guī)定的可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的七種情形：
協(xié)議當(dāng)事人無能力、協(xié)議無效;被執(zhí)行人未接到關(guān)于指派仲裁員或關(guān)于仲裁程序的通知，或由于其他情況未能出庭申辯;裁決超出約定仲裁事項的范圍;裁決未生效;依執(zhí)行地國法，有關(guān)的爭議事項不能仲裁解決;公共秩序保留。
二、國際民事訴訟
1.外國人的民事訴訟地位及訴訟代理問題。(1)以對等為條件的國民待遇原則;(2)訴訟費用擔(dān)保;(3)訴訟代理——哪些人可以代理、授權(quán)委托書(公證認(rèn)證或條約手續(xù))
2.國際民事案件管轄權(quán)
一事再理問題
確定國際民事案件管轄權(quán)的原則包括屬地管轄原則、屬人管轄原則、協(xié)議管轄原則(又稱為合意管轄原則)、專屬管轄原則、平行管轄原則(又稱為選擇管轄原則，是指一國國家在主張自己對某些案件有管轄權(quán)的同時，并不否認(rèn)其他國家法院對這些案件行使管轄權(quán))等。
中國相關(guān)規(guī)定：條約優(yōu)先、普通地域管轄及其例外(被告住所地、經(jīng)常居住地)、特殊地域管轄(合同簽定或履行地、標(biāo)的物、財產(chǎn)、代表機構(gòu)、侵權(quán)行為地)、專屬管轄、應(yīng)訴管轄或推定管轄或接受管轄、集中管轄(哪些案件——涉外合同侵權(quán)、信用證、仲裁條款、承認(rèn)和執(zhí)行;排除涉外房地產(chǎn)和知識產(chǎn)權(quán)案件)
(例題)我國人民法院對下列各項在我國境內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟，可依法行使管轄權(quán)的有哪幾項?
A.被告在我國境內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu) B.被告在我國境內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)
C.被告現(xiàn)正在我國旅游 D.合同是在我國簽訂的
3.涉外訴訟的期間、訴訟保全
涉外訴訟的期間通常比國內(nèi)案件訴訟期間更長(由國內(nèi)訴訟的15天到涉外訴訟的30天);我國《民事訴訟法》的規(guī)定，在涉外民事訴訟中，法院只基于當(dāng)事人的申請或在起訴前基于利害關(guān)系人的申請，裁定是否采取財產(chǎn)保全措施，并不依職權(quán)主動采取該類措施。訴訟前的保全和訴訟中的保全
4.國際司法協(xié)助
(1)范圍——根據(jù)我國《民事訴訟法》第262條至第265條的規(guī)定，關(guān)于司法協(xié)助的范圍，我國法院和外國法院可以在我國締結(jié)或參加的國際條約或互惠的基礎(chǔ)上，相互請求進(jìn)行司法協(xié)助，包括送達(dá)文書、調(diào)查取證、承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決和外國仲裁裁決以及進(jìn)行其他訴訟行為。
(2)提出司法協(xié)助請求的一般途徑——外交途徑、使領(lǐng)館途徑、法院途徑、中心機關(guān)途徑(又稱為中央機關(guān)途徑)。
(3)域外送達(dá)——我國《民事訴訟法》第247條規(guī)定的七種向國外送達(dá)的方式：條約途徑、外交途徑、使領(lǐng)館送達(dá)、訴訟代理人、分支機構(gòu)、郵寄、公告;外國向中國送達(dá)方式
(4)域外取證——域外取證方式主要包括：代為取證;領(lǐng)事取證;特派員取證;當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證。
(5)外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行
a.提出的主體、當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院(在我國為被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院);法院按照條約的規(guī)定或者互惠原則向?qū)Ψ絿业姆ㄔ赫埱蟆?BR> b.審查的標(biāo)準(zhǔn)：對于向我國法院申請承認(rèn)與執(zhí)行的外國判決或裁定，我國法院須依條約的規(guī)定或互惠原則進(jìn)行審查。經(jīng)審查，如果外國法院有管轄權(quán)、不與正在我國國內(nèi)進(jìn)行或已經(jīng)終結(jié)的訴訟相沖突，審判程序公正，是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或裁定，不違反我國法律的基本原則或我國國家主權(quán)、安全和社會公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令。如既無條約關(guān)系也不存在互惠，不予以承認(rèn)與執(zhí)行,當(dāng)事人可以向我國法院起訴，由有管轄權(quán)的法院作出判決并予以執(zhí)行。
(例題)72.某外國法院依照該國與我國締結(jié)或共同參加的國際條約的規(guī)定提出司法協(xié)助請求，我國法院應(yīng)該依照什么程序提供司法協(xié)助?
A.依照國際慣例進(jìn)行 B.依照我國法律規(guī)定的程序進(jìn)行
C.依照該外國法律規(guī)定的程序進(jìn)行，但該程序不得違反我國的公共秩序
D.在一定條件下，也可依照外國法院請求的特殊方式進(jìn)行
(6)區(qū)際法律沖突
區(qū)際法律沖突的解決途徑：
a.區(qū)際沖突法解決途徑——全國統(tǒng)一區(qū)際沖突法、各自的區(qū)際沖突法、類推國際私法解決、適用與解決國際私法沖突基本相同的規(guī)則
b.統(tǒng)一實體法解決途徑
(7)中國的區(qū)際司法協(xié)助：
a.中國區(qū)際沖突之解決方案：a.各自的區(qū)際沖突法b.全國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法c.全國統(tǒng)一實體法
b.內(nèi)地與香港特別行政區(qū)安排(送達(dá))、內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)安排(送達(dá)與取證)
c. 內(nèi)地與港澳臺地區(qū)相互執(zhí)行法院判決和仲裁裁決