第一節(jié) 證券法的調(diào)整對象
一、證券法的概念
證券法以特定社會關(guān)系作為其調(diào)整對象。按照學(xué)術(shù)界通說，其調(diào)整對象包括證券發(fā)行關(guān)系、證券交易關(guān)系以及證券監(jiān)管關(guān)系。（1）證券發(fā)行關(guān)系是由證券發(fā)行人向證券投資者出售所發(fā)行證券而發(fā)生的證券買賣關(guān)系，可分為證券募集關(guān)系和證券交付關(guān)系。前者是證券發(fā)行人向證券投資者招募資金而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，后者是指證券發(fā)行人向證券投資者交付投資憑證而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我國證券法理論一般將證券募集關(guān)系視為證券發(fā)行關(guān)系的一個組成部分。（2）證券交易關(guān)系是證券投資者采取轉(zhuǎn)讓或者其他方式處置證券并與其他投資者發(fā)生的交易關(guān)系，證券交易關(guān)系以證券買賣關(guān)系為典型形式，還可包括證券質(zhì)押關(guān)系、贈與關(guān)系、繼承關(guān)系及其他以證券作為標(biāo)的的證券交易關(guān)系。（3）證券監(jiān)管關(guān)系是證券市場監(jiān)管者因規(guī)范、調(diào)控證券發(fā)行和交易關(guān)系而與證券關(guān)系參與者形成的社會關(guān)系。證券監(jiān)管者必須嚴格遵守法律、法規(guī)和規(guī)章，公正處理與證券發(fā)行和交易有關(guān)的各種關(guān)系。國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)實施證券監(jiān)管職責(zé)而與其他行為人發(fā)生的證券監(jiān)管關(guān)系，具有行政關(guān)系的性質(zhì)；因自律監(jiān)管機構(gòu)實施監(jiān)管而發(fā)生的證券監(jiān)管關(guān)系，則具有民事關(guān)系性質(zhì)。
在形式意義上，證券法是由國家立法機關(guān)依照法定程序制定的，調(diào)整證券發(fā)行、交易及監(jiān)管關(guān)系并以“證券法”或“證券交易法”命名的法律規(guī)范。在實質(zhì)意義上，證券法是指調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系以及規(guī)定證券監(jiān)管體制的法律規(guī)范的總稱。某項法律或法規(guī)無論是否以“證券法”或者“證券交易法”命名，只要發(fā)生調(diào)整證券關(guān)系或者證券行為作用者，均屬于實質(zhì)意義上的證券法規(guī)范。各國在發(fā)展其證券市場過程中，十分注重通過頒布法律形式調(diào)整證券關(guān)系，都會以一定方式確定其證券法律規(guī)范。但由于法律歷史、傳統(tǒng)及立法技術(shù)上的原因，只有少數(shù)國家制定或?qū)嵤┝恕白C券法”或“證券交易法”，有些國家則通過頒布“公司法”或其他單行法規(guī)調(diào)整證券關(guān)系。我國《證券法》第2條規(guī)定：“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法。本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！币来耍覈蹲C券法》是調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系的特別法，屬于形式意義的證券法，但因存在調(diào)整證券關(guān)系的其他法律規(guī)范，我國也同時存在實質(zhì)意義的證券法。
二、證券法調(diào)整對象與證券種類
（一）證券法調(diào)整對象與證券的基本特征
在證券市場發(fā)育和成長過程中，會不斷涌現(xiàn)出各種創(chuàng)新的證券形態(tài)。合理確定證券基本特征，有助于確定證券的科學(xué)范圍，有助于未來金融創(chuàng)新，也將有助于規(guī)范證券市場的健康發(fā)展，防止各種脫法現(xiàn)象和金融管制漏洞。在證券法上，證券除應(yīng)具備有價證券的一般特征外，還應(yīng)具有以下基本特點：
1．證券是直接投資工具。證券發(fā)行人為了籌集資金，可以通過發(fā)行證券方式向投資者募集資金；證券發(fā)行人在獲得投資者所繳納資金后，即向投資者提供某種權(quán)利憑證。通過這種融資方式，證券發(fā)行人獲得了資金，投資者獲得了證券并可借所持證券介入證券發(fā)行人的內(nèi)部事務(wù)。從證券發(fā)行人角度，證券是證券發(fā)行人采取的融資工具；從證券投資者角度看，證券也是證券投資者的投資工具和手段。投資者接受證券并向證券發(fā)行人繳納資金，屬于直接投資，即資金需求者與資金提供者之間建立的直接的資金供求關(guān)系。在直接投資關(guān)系中，證券發(fā)行人與投資者間形成直接資金供求關(guān)系，無須借助銀行或其他金融機構(gòu)的中介職能，證券發(fā)行人對證券投資者承擔(dān)還本付息或支付股利義務(wù)。與直接投資相對應(yīng)的投資方式是間接投資，即投資者將資金提供給銀行或其他金融機構(gòu)，并由銀行或金融機構(gòu)借貸給資金需求者，從而建立起投資者與銀行以及中介銀行與資金需求者之間的雙重關(guān)系。在間接投資中，投資者只能向銀行主張還本付息，而不得向資金的終需求者主張該種權(quán)利；資金終需求者僅對銀行承擔(dān)義務(wù)，而不對資金提供者承擔(dān)義務(wù)。
2．證券是證權(quán)證券。如前所述，證券有設(shè)權(quán)證券與證權(quán)證券之分。設(shè)權(quán)證券因證券發(fā)行人簽發(fā)證券而產(chǎn)生證券權(quán)利，證券持有人的證券權(quán)利與所持證券券面密不可分，證券持有人被推定為證券權(quán)利人，證券權(quán)利人一旦喪失證券，即喪失證券權(quán)利。證權(quán)證券僅作為投資者權(quán)益的外部表現(xiàn)形式，其表現(xiàn)形式多種多樣，證券權(quán)利可以與某種特定的證券形式相互脫離。投資者即使喪失證券券面，也不妨礙投資者擁有的證券權(quán)利。在證券法中，證券僅指證權(quán)證券，證券權(quán)利因投資者繳納投資而產(chǎn)生，并于證券轉(zhuǎn)讓或者證券發(fā)行人向投資者償還投資等法定情形下喪失；證券權(quán)利在發(fā)行證券以前就已存在，并在失權(quán)情形發(fā)生前始終存續(xù)，即使證券券面遺失或毀損，也不妨礙證券權(quán)利的合法存在，證券投資者可依照法定程序申請補領(lǐng)證券。以股票為例，股東權(quán)利因投資者認購公司發(fā)行之股份而產(chǎn)生，股份公司于獲得認購款后向股東簽發(fā)股票以示證明；若股東遺失所持股票，得依我國《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，廢棄已簽發(fā)股票的證明作用并申請股份公司向其補發(fā)新股票。
3．證券是標(biāo)準化權(quán)利憑證。證券發(fā)行人為便于向社會公眾投資者募集資金，會將募集資金總量劃分為若干相等份額，并向投資者發(fā)行該種證券。證券發(fā)行人同次發(fā)行的同種證券，在每份證券權(quán)利證書的記載格式、內(nèi)容和事項以及所代表權(quán)利等方面，應(yīng)當(dāng)整齊劃一。每份證券憑證所記載事項和內(nèi)容具有一致性，證券券面記載格式還要符合有關(guān)法定要求。同時，每份權(quán)利憑證在券面金額、證券持有人權(quán)利和義務(wù)、證券發(fā)行人償還或利益支付條件等方面，也應(yīng)當(dāng)整齊劃一。民事權(quán)利經(jīng)標(biāo)準化處理以后，各份證券在投資者權(quán)益和相關(guān)限制等方面保持一致，且各份證券之間具有可替代性和互換性。證券標(biāo)準化提高了證券和民事權(quán)利的流通性，避免了實踐中復(fù)雜的實物分割，實現(xiàn)了證券交易的快捷和便利。
4．證券是流通證券。證券作為民事財產(chǎn)權(quán)利的典型表現(xiàn)方式，與人身利益沒有直接牽連且可以轉(zhuǎn)讓，這是民事財產(chǎn)權(quán)利的共性，證券也不例外。依照《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）和《證券法》的規(guī)定，證券可采取背書方式轉(zhuǎn)讓，也可通過證券交易集中場所完成流通，但證券的可轉(zhuǎn)讓性和流通性之間應(yīng)作區(qū)別。權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是交易當(dāng)事人在“一對一”協(xié)商基礎(chǔ)上進行的交易行為，轉(zhuǎn)讓行為之當(dāng)事人一般不會過多。以合同轉(zhuǎn)讓為例，合同關(guān)系之債權(quán)人和債務(wù)人具有明顯的特定性，債權(quán)人或者債務(wù)人在向第三人轉(zhuǎn)讓債權(quán)或債務(wù)時，第三人通常也是特定的。它通常是債權(quán)人以及債務(wù)人認可的受讓人，而不會是社會公眾。因此，權(quán)利轉(zhuǎn)讓是發(fā)生在特定當(dāng)事人之間的交易行為。權(quán)利或證券流通則是在以社會公眾作為受讓人的基礎(chǔ)上進行的交易行為。就股票流通來說，參加股票交易的買方和賣方均呈現(xiàn)人數(shù)眾多的特點，股票流通因此呈現(xiàn)出“眾多買方與眾多賣方”的競價交易特征。如當(dāng)股票持有人準備賣出所持股票時，出賣人固然是確定的，但買受人則是不確定的。任何合法投資者均可作為出賣證券的潛在購買人，股票的終買受人是依照價格優(yōu)先、時間優(yōu)先原則確定的。貨幣持有人準備買進證券時，其買方身份固然也是確定的，但買方同樣無法查知證券賣方身份。為了充分反映和揭示證券的流通性特點，有些國家曾將證券稱為流通證券。
（二）證券法的調(diào)整對象與證券范圍
對于證券法調(diào)整的證券種類，各國證券法存在較大差別。日本《證券交易法》第2條以不完全列舉方式規(guī)定其調(diào)整的證券種類，包括：（1）國債證券；（2）地方債證券；（3）法人依特別法律發(fā)行的證券；（4）公司債券；（5）依特別法律設(shè)立的法人發(fā)行的出資證券；（6）股票或表示新股認購權(quán)的證券或證書；（7）證券投資信托或貸款信托受益證券；（8）法人為事業(yè)籌措必要資金而發(fā)行的本票中大藏省令所定者；（9）外國或外國法人發(fā)行的、有前幾項的證券或證書性質(zhì)的證券或證書；（10）外國法人發(fā)行的證券或證書且表示銀行業(yè)者的貸與債權(quán)的信托受益權(quán)或類似權(quán)利中，為大藏省令所定者；（11）除前列各項所載外，考慮其流通性及其他情勢，認為與保護公益或投資人所必要而為政府所定的證券或證書。
美國《證券交易法》第3節(jié)第10款規(guī)定，證券指任何票據(jù)、股票、國庫券、公司債券、利潤分享協(xié)議或石油、天然氣或其它礦產(chǎn)特許或租賃協(xié)議下的權(quán)益證書或參與證書，任何關(guān)于證券的抵押信托證、組建前證書或認購證、可轉(zhuǎn)讓股份、投資合同、投票信托證、存單，任何關(guān)于證券、存單、或證券指數(shù)的賣出權(quán)、買人權(quán)、多空套作權(quán)、選擇期權(quán)或優(yōu)先權(quán)（包括其權(quán)益或由其價值所生之權(quán)益），任何在國家證券交易所達成的外匯賣出權(quán)、買人權(quán)、多空套作權(quán)、選擇期權(quán)或優(yōu)先權(quán)，或者一般意義上被認為“證券”的任何票據(jù)；或者前述之各證券的權(quán)益證書、參與證書、暫時或臨時證書、收據(jù)、認購或購買的擔(dān)?；驒?quán)利，但不包括貨幣或自出票日時有效期不超過9個月的任何票據(jù)、匯票或銀行承兌書，但有寬限期的情況除外；也不包括有效期相當(dāng)有限的更新的票據(jù)、匯票或銀行承兌書。
我國臺灣《證券交易法》第6條第1款規(guī)定，“本法所稱有價證券，謂政府債券及公開募集、發(fā)行股票之公司股票、公司債券及經(jīng)財政部核定之其他有價證券”，第二款規(guī)定，“新股認購權(quán)利證書、新股權(quán)利證書及前項各種有價證券之價款繳納憑證或表明其權(quán)利之證書，視為有價證券”。根據(jù)臺灣學(xué)者的解釋，該法調(diào)整之有價證券包括：（1）政府債券；（2）公開募集、發(fā)行股票之公司股票、公司債券；（3）經(jīng)財政部核定之其他有價證券；（4）新股認購權(quán)利證書、新股權(quán)利證書及前項各種有價證券之價款繳納憑證或表明其權(quán)利之證書。
根據(jù)我國《證券法》第2條規(guī)定，該法所稱證券包括股票、公司債券和其他證券。
股票。股票是基本和重要的證券形式，是股份公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票因其所表彰權(quán)利內(nèi)容不同，可作出若干分類。 如依照股票是否記載股東姓名和名稱，分為記名股票和不記名股票；按照股東權(quán)利的性質(zhì)，分為普通股股票和特別股股票；按照股票是否附有表決權(quán)，分為有表決權(quán)股股票和無表決權(quán)股股票；按照股票票面是否記載票面金額，分為額面股股票和無額面股股票。
公司債券。公司債券與政府債券和金融債券等相對應(yīng)，是債券具體形態(tài)。參照我國《公司法》第159條和160條的規(guī)定，公司債券是指股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上國有企業(yè)或者國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為了籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。我國公司債券主要分為普通公司債券和可轉(zhuǎn)換公司債券。前者是指債券發(fā)行人到期還本付息的公司債券，后者是指在約定期限內(nèi)可以轉(zhuǎn)換為股票的公司債券。根據(jù)我國《公司法》第172條的規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券是公司債券發(fā)行人向投資者發(fā)行的特殊債券，債券持有人得依期意志，在規(guī)定時間并依照事先規(guī)定的價格和條件，可將其所持有債券轉(zhuǎn)換為公司股票。
認定證券?！蹲C券法》調(diào)整的證券除包括股票和公司債券以外，還包括“國務(wù)院依法認定的其他證券” 截止目前，國務(wù)院尚未明確就該種證券范圍作出明確認定，學(xué)術(shù)界認識也不盡相同。經(jīng)濟和金融界常將此類證券稱為“衍生證券”、“衍生金融商品”或者“或有債權(quán)”，它們是以貨幣、債券、股票和外匯等傳統(tǒng)金融商品為基礎(chǔ)，以杠桿或信用交易為特征的金融工具。 衍生證券依托于股票、債券和投資基金憑證等基本證券，是以基本證券為基礎(chǔ)而創(chuàng)設(shè)的新的證券形態(tài)，如果失去基本證券，衍生證券將不復(fù)存在。按照衍生證券的交易方式，可將衍生證券分為遠期合約、期貨合約、期權(quán)和其他衍生證券。 依照衍生證券的實證形態(tài)，將衍生證券分為認股權(quán)證、存托憑證和可轉(zhuǎn)換債券。認股權(quán)證是由股份有限公司發(fā)行的、持有人能夠按照事先確定的價格并在限定期限內(nèi)，按照一定數(shù)量購買股份有限公司增資發(fā)行股票的選擇權(quán)憑證。所謂存托憑證，通常是指由一國之存托銀行收集并保管本國投資者于境外投資所獲得有價證券后，向該等投資者發(fā)行的代表投資者對原始有價證券享有證券所有權(quán)的可流通證券。它早出現(xiàn)于美國，以方便美國投資者向境外證券發(fā)行人收取股利，是派生于基本證券的衍生證券目前主要存在三種形態(tài)，即美國存托憑證、英國存托憑證和全球存托憑證。有些存托憑證具有融資功能，有些則不具有融資功能。可轉(zhuǎn)換債券因為具有公司債券和股票的雙重性質(zhì)，與債券及股票有所不同，故將其列為衍生證券。
（三）證券種類的特殊問題
1.豁免證券的法律地位
豁免證券是源于美國證券制度的特殊概念，我國臺灣法也有類似的規(guī)定。所謂豁免證券，是指免除政府證券監(jiān)管機構(gòu)發(fā)行或上市交易審查、登記的特殊證券形態(tài)。根據(jù)美國證券法規(guī)定，豁免證券包括兩種情況：（1）雙重豁免證券，即證券監(jiān)管機構(gòu)豁免對證券發(fā)行進行的審查、注冊，且證券交易場所豁免對該種證券進行上市審查和登記的證券。雙重豁免主要適用于各種政府證券，如國庫券、地方政府公債以及其他政府證券。（2）發(fā)行豁免證券，即證券監(jiān)管機構(gòu)免除對某些證券發(fā)行的注冊、審查和批準，但于該種證券上市交易時，證券發(fā)行人必須辦理相關(guān)交易登記手續(xù)。在美國，發(fā)行豁免證券主要包括私募證券、商業(yè)票據(jù)、銀行發(fā)行的股票和債券、本州內(nèi)發(fā)行的公司證券以及零星公開發(fā)行的小額股票和債券。
政府證券是豁免證券的典型形式。政府證券也即政府債券，是指中央政府或地方政府為籌措財政資金，憑借其信譽按照一定程序向投資者出具的、到期償還本息的格式化債權(quán)債務(wù)憑證。政府證券分為中央政府債券和地方政府債券，其發(fā)行及償還條件，均依特別法律或者法規(guī)作出規(guī)定，有些政府證券依照國家權(quán)力機構(gòu)的決定或命令發(fā)行。證券監(jiān)管機構(gòu)作為政府之證券監(jiān)管機構(gòu)，對政府證券發(fā)行及交易無權(quán)進行審查或登記，故屬于雙重豁免證券。私募證券是發(fā)行豁免證券的典型形式。私募證券往往針對數(shù)量較少的投資者發(fā)行或者發(fā)行數(shù)量較少，一般不會影響到社會公眾利益，故對其發(fā)行采取豁免審查注冊。但若證券發(fā)行人擬將私募證券轉(zhuǎn)變?yōu)榱魍ㄐ暂^強的證券，或者在證券交易所上市交易，必然成為社會公眾投資者的投資目標(biāo)。為保護投資者利益，對該等證券之交易進行登記或?qū)彶?，將有助于保護潛在投資者的合法利益。但是，無論雙重豁免證券或發(fā)行豁免證券，一旦這種證券獲準在證券交易所上市交易，則與其他公司證券交易行為并無不同，必須要遵守證券交易的一般規(guī)則。我國也存在類似豁免證券的情況，如依照《國庫券條例》發(fā)行的國庫券屬于政府證券，該種證券被排斥在《證券法》調(diào)整范圍以外，其發(fā)行與交易均應(yīng)豁免證券監(jiān)管機構(gòu)的審查。
2．企業(yè)債券及金融債券
《證券法》調(diào)整股票、債券和國務(wù)院認定的其他證券的發(fā)行與交易，故企業(yè)債券和金融債券應(yīng)不受《證券法》調(diào)整，而應(yīng)適用有關(guān)企業(yè)債券或者金融債券的特別規(guī)則。關(guān)于金融債券和企業(yè)債券是否應(yīng)納入《證券法》調(diào)整范圍，在《證券法》起草過程中就爭議不斷。金融債券是金融機構(gòu)發(fā)行的債券憑證，國內(nèi)尚無完整法律規(guī)定；企業(yè)債券主要是非公司企業(yè)法人依照《企業(yè)債券管理條例》發(fā)行的債券憑證。這兩類債券的發(fā)行主體有別，但證券發(fā)行中均未受證券信息披露規(guī)則的嚴格限制，證券發(fā)行條件比較寬松，甚至無須借助承銷方式發(fā)行，對投資者利益保護程度較低。我國證券市場發(fā)展初期，曾發(fā)行相當(dāng)數(shù)量的企業(yè)債券和金融債券，它們已成為我國證券市場的重要金融證券品種。若將其納入《證券法》調(diào)整，顯然無法與《證券法》的嚴格條件及信息披露規(guī)則相互協(xié)調(diào)；若不納入《證券法》調(diào)整范圍，豁免其遵循嚴格的信息披露義務(wù)，又可能損害眾多持券人的合理利益，出現(xiàn)不必要的法律漏洞。因此，應(yīng)盡力縮小企業(yè)債券和金融債券的發(fā)行范圍和規(guī)模，并為現(xiàn)有企業(yè)債券和金融債券的法律地位作出適當(dāng)設(shè)計，以確立此類證券品種的法律管制基礎(chǔ)。
三、證券法調(diào)整對象與證券行為
證券行為是設(shè)定、變更或消滅證券關(guān)系的各種交易行為，包括證券交易和證券發(fā)行兩個基本類型。在廣義上，證券行為也可包括與證券發(fā)行和交易相關(guān)聯(lián)的其他行為，如證券投資咨詢行為、其他證券服務(wù)行為以及證券監(jiān)管行為。
（一）證券交易行為
證券交易主要是證券買賣行為，在廣義上，它是證券投資者以證券為標(biāo)的進行的買賣、贈與、設(shè)立擔(dān)保等各種行為的總和。在本質(zhì)上，證券交易是一種民事關(guān)系，在現(xiàn)代證券法產(chǎn)生以前，主要依賴民法和合同法加以調(diào)整。證券交易作為民事行為的特殊表現(xiàn)形式，在證券法前時代，合同法顯然充當(dāng)著調(diào)整證券交易關(guān)系基本法規(guī)的作用。公司法對證券交易關(guān)系也發(fā)揮著調(diào)整作用，但它作為組織法，更偏重于維護公司利益，難以專注維護公司股東或投資者利益?，F(xiàn)代證券法產(chǎn)生的動力之一，即是借助頒布單行證券法，規(guī)范證券交易關(guān)系，合理調(diào)整證券交易關(guān)系，避免和減少各種損害投資者利益的內(nèi)幕交易、欺詐客戶、虛假陳述等證券欺詐行為。
各國證券法均將證券交易作為其重要調(diào)整內(nèi)容，證券法應(yīng)當(dāng)調(diào)整證券交易，這在理論和實踐中已成為不爭之理。證券交易涉及到廣大社會公眾投資者的切身利益，在成熟證券市場中，侵害投資者利益的行為大多數(shù)是因內(nèi)幕交易、欺詐客戶、操縱市場等證券交易違法行為所導(dǎo)致的?？v觀各國證券法發(fā)展歷史，幾乎各項主要證券法制度的創(chuàng)設(shè)和采用，都與證券交易市場的發(fā)展相互關(guān)聯(lián)，將證券交易納入證券法調(diào)整范圍也是順理成章的。在投資者利益倍受損害的時期，通過制定特別法規(guī)范證券交易行為，就顯得更為必要。當(dāng)然，證券交易具有特殊性，證券法也具有特別法性質(zhì)。證券法對證券交易有特別規(guī)定的，優(yōu)先適用證券法，證券法沒有規(guī)定的，則應(yīng)適用公司法或民事普通法。
證券交易分為場內(nèi)交易和場外交易?，F(xiàn)代證券法在主要調(diào)整場內(nèi)交易的同時，也調(diào)整場外交易。但為確保證券市場的穩(wěn)定，合理連接證券場內(nèi)交易與場外交易的關(guān)系，各國證券法不僅對證券交易的一般規(guī)則作出規(guī)定，而且根據(jù)兩種交易和市場的不同規(guī)律，制定出分別適用于證券場內(nèi)交易和場外交易的特別規(guī)則。證券市場管理者也頒布若干自律規(guī)則，以期對證券交易作出全面和周嚴的調(diào)整。
（二）證券發(fā)行行為
對于《證券法》是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整證券發(fā)行，我國《證券法》立法過程中存在爭議。一種觀點認為，《證券法》應(yīng)主要調(diào)整證券交易行為。其主要理由是：首先，我國《公司法》以及其他法律法規(guī)已就證券發(fā)行作出相當(dāng)細致的規(guī)定，若《證券法》同時規(guī)定證券發(fā)行與交易行為，會與《公司法》及其他現(xiàn)行規(guī)則產(chǎn)生銜接問題。其次，證券發(fā)行情況復(fù)雜，相關(guān)法律法規(guī)為數(shù)眾多，難以將證券發(fā)行規(guī)則納人《證券法》調(diào)整范圍。許多國家和地區(qū)的證券法律被定名為《證券交易法》，其立法目的顯然在于調(diào)整證券交易而非證券發(fā)行。另種觀點認為，應(yīng)當(dāng)將證券發(fā)行與證券交易一并納入到《證券法》的調(diào)整范圍。理由如下：首先，證券交易雖然是《證券法》的重要調(diào)整對象，但證券發(fā)行在我國證券制度中占有極為重要的地位，許多證券違法行為都是與證券發(fā)行直接相關(guān)的，若對證券發(fā)行不加規(guī)定，顯然與國內(nèi)實踐有所悖離。其次，我國1993年頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《股票條例》）同時調(diào)整股票發(fā)行和交易，實踐效果顯著，國內(nèi)證券法著作也幾乎無例外地將證券發(fā)行與交易做同一解釋，甚至將證券發(fā)行作為我國證券法律制度的主要內(nèi)容。
《證券法》在調(diào)整證券交易時，也應(yīng)調(diào)整證券發(fā)行關(guān)系。首先，證券發(fā)行是證券交易的前提條件。證券交易是對已發(fā)行證券的交易，證券交易中出現(xiàn)的許多問題是由證券發(fā)行而引發(fā)的，證券發(fā)行與證券交易之間相互聯(lián)系，證券交易須依賴于證券發(fā)行。其次，證券發(fā)行與交易均屬廣義上的交易行為。就一般意義來說，證券交易表現(xiàn)為有價證券的買賣。但證券交易實有廣義和狹義之別。在為狹窄的意義上，證券交易表現(xiàn)為投資者與投資者之間證券買賣行為，或者表現(xiàn)為貨幣持有人與證券持有人間的證券轉(zhuǎn)讓行為，不包括投資者向證券發(fā)行人購買證券的行為。但在廣義上，證券發(fā)行人將有價證券交付給投資者的行為同樣也是證券買賣行為。如證券投資者在認購股票時，首先要將認購款交付給證券發(fā)行人，證券發(fā)行人于收到認購款后，應(yīng)于法定期限內(nèi)將所印制股票交付給投資者，從而構(gòu)成完整意義上的證券買賣行為。證券發(fā)行與證券交易的主要區(qū)別在于：證券發(fā)行中，證券投資者是從證券發(fā)行人處購買股票的；在證券交易中，投資者則是從其他投資者手中買進股票的。再次，《公司法》已對股票和公司債券的發(fā)行作出規(guī)定，不能代替《證券法》對證券發(fā)行和交易作出新的和補充性規(guī)定。《證券法》是《公司法》的特別法，并以保護投資者利益為核心?！豆痉ā冯m然也包括保護股東利益的內(nèi)容，但無法集中體現(xiàn)對投資者利益的特殊保護。
（三）證券監(jiān)管行為
證券監(jiān)管行為是證券監(jiān)管者依法實施的證券監(jiān)督管理行為。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券監(jiān)管分別由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券監(jiān)管自律組織實施。國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)實施的證券監(jiān)管行為，包括對證券發(fā)行的核準與審批、對證券交易秩序的監(jiān)督管理、對證券違法行為的查處等。證券監(jiān)管自律機構(gòu)的監(jiān)管則主要體現(xiàn)為證券交易所以及證券業(yè)協(xié)會對其會員行為的監(jiān)督管理，如證券業(yè)協(xié)會依照自律規(guī)則審查會員資格，或?qū)T進行培訓(xùn)、監(jiān)督、考核和處分，或者對會員間爭議進行調(diào)解等。
對證券市場實施監(jiān)管，是保證證券市場安全、穩(wěn)定運行的重要條件，也是確保證券市場秩序的重要手段，各國證券法均對證券監(jiān)管問題作出不同程度的規(guī)定。有些國家特別重視證券監(jiān)管的獨特地位，并在證券法中對證券監(jiān)管問題作出細致、具體的法律規(guī)定，有些國家則在強調(diào)市場自身調(diào)整基礎(chǔ)上，僅對必不可少的證券監(jiān)管問題作出規(guī)定。嚴格地說，證券監(jiān)管包括對證券監(jiān)管者職權(quán)的授權(quán)和限制兩個方面。所謂證券監(jiān)管授權(quán)，即為通過制定證券法賦予證券監(jiān)管者以法定監(jiān)管職權(quán)，并由證券監(jiān)管機構(gòu)在國家授權(quán)范圍對證券發(fā)行與交易實施監(jiān)督管理，以保證證券市場的有序進行。與此同時，證券法還會對證券監(jiān)管機構(gòu)的職權(quán)作出限制，如要求證券監(jiān)管機構(gòu)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施監(jiān)督，不得越權(quán)監(jiān)管；如要求證券監(jiān)管機構(gòu)必須公正處理監(jiān)管事務(wù)，處理結(jié)果不應(yīng)畸重畸輕，不得徇私舞弊、徇私枉法。證券監(jiān)管機構(gòu)作為證券市場的參與者，其監(jiān)管行為無疑要尊重和遵守證券法設(shè)定的各項規(guī)則。將證券監(jiān)管行為納入證券法調(diào)整范圍，將有助于實現(xiàn)證券市場的安全、規(guī)范運作。
一、證券法的概念
證券法以特定社會關(guān)系作為其調(diào)整對象。按照學(xué)術(shù)界通說，其調(diào)整對象包括證券發(fā)行關(guān)系、證券交易關(guān)系以及證券監(jiān)管關(guān)系。（1）證券發(fā)行關(guān)系是由證券發(fā)行人向證券投資者出售所發(fā)行證券而發(fā)生的證券買賣關(guān)系，可分為證券募集關(guān)系和證券交付關(guān)系。前者是證券發(fā)行人向證券投資者招募資金而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，后者是指證券發(fā)行人向證券投資者交付投資憑證而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我國證券法理論一般將證券募集關(guān)系視為證券發(fā)行關(guān)系的一個組成部分。（2）證券交易關(guān)系是證券投資者采取轉(zhuǎn)讓或者其他方式處置證券并與其他投資者發(fā)生的交易關(guān)系，證券交易關(guān)系以證券買賣關(guān)系為典型形式，還可包括證券質(zhì)押關(guān)系、贈與關(guān)系、繼承關(guān)系及其他以證券作為標(biāo)的的證券交易關(guān)系。（3）證券監(jiān)管關(guān)系是證券市場監(jiān)管者因規(guī)范、調(diào)控證券發(fā)行和交易關(guān)系而與證券關(guān)系參與者形成的社會關(guān)系。證券監(jiān)管者必須嚴格遵守法律、法規(guī)和規(guī)章，公正處理與證券發(fā)行和交易有關(guān)的各種關(guān)系。國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)實施證券監(jiān)管職責(zé)而與其他行為人發(fā)生的證券監(jiān)管關(guān)系，具有行政關(guān)系的性質(zhì)；因自律監(jiān)管機構(gòu)實施監(jiān)管而發(fā)生的證券監(jiān)管關(guān)系，則具有民事關(guān)系性質(zhì)。
在形式意義上，證券法是由國家立法機關(guān)依照法定程序制定的，調(diào)整證券發(fā)行、交易及監(jiān)管關(guān)系并以“證券法”或“證券交易法”命名的法律規(guī)范。在實質(zhì)意義上，證券法是指調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系以及規(guī)定證券監(jiān)管體制的法律規(guī)范的總稱。某項法律或法規(guī)無論是否以“證券法”或者“證券交易法”命名，只要發(fā)生調(diào)整證券關(guān)系或者證券行為作用者，均屬于實質(zhì)意義上的證券法規(guī)范。各國在發(fā)展其證券市場過程中，十分注重通過頒布法律形式調(diào)整證券關(guān)系，都會以一定方式確定其證券法律規(guī)范。但由于法律歷史、傳統(tǒng)及立法技術(shù)上的原因，只有少數(shù)國家制定或?qū)嵤┝恕白C券法”或“證券交易法”，有些國家則通過頒布“公司法”或其他單行法規(guī)調(diào)整證券關(guān)系。我國《證券法》第2條規(guī)定：“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法。本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！币来耍覈蹲C券法》是調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系的特別法，屬于形式意義的證券法，但因存在調(diào)整證券關(guān)系的其他法律規(guī)范，我國也同時存在實質(zhì)意義的證券法。
二、證券法調(diào)整對象與證券種類
（一）證券法調(diào)整對象與證券的基本特征
在證券市場發(fā)育和成長過程中，會不斷涌現(xiàn)出各種創(chuàng)新的證券形態(tài)。合理確定證券基本特征，有助于確定證券的科學(xué)范圍，有助于未來金融創(chuàng)新，也將有助于規(guī)范證券市場的健康發(fā)展，防止各種脫法現(xiàn)象和金融管制漏洞。在證券法上，證券除應(yīng)具備有價證券的一般特征外，還應(yīng)具有以下基本特點：
1．證券是直接投資工具。證券發(fā)行人為了籌集資金，可以通過發(fā)行證券方式向投資者募集資金；證券發(fā)行人在獲得投資者所繳納資金后，即向投資者提供某種權(quán)利憑證。通過這種融資方式，證券發(fā)行人獲得了資金，投資者獲得了證券并可借所持證券介入證券發(fā)行人的內(nèi)部事務(wù)。從證券發(fā)行人角度，證券是證券發(fā)行人采取的融資工具；從證券投資者角度看，證券也是證券投資者的投資工具和手段。投資者接受證券并向證券發(fā)行人繳納資金，屬于直接投資，即資金需求者與資金提供者之間建立的直接的資金供求關(guān)系。在直接投資關(guān)系中，證券發(fā)行人與投資者間形成直接資金供求關(guān)系，無須借助銀行或其他金融機構(gòu)的中介職能，證券發(fā)行人對證券投資者承擔(dān)還本付息或支付股利義務(wù)。與直接投資相對應(yīng)的投資方式是間接投資，即投資者將資金提供給銀行或其他金融機構(gòu)，并由銀行或金融機構(gòu)借貸給資金需求者，從而建立起投資者與銀行以及中介銀行與資金需求者之間的雙重關(guān)系。在間接投資中，投資者只能向銀行主張還本付息，而不得向資金的終需求者主張該種權(quán)利；資金終需求者僅對銀行承擔(dān)義務(wù)，而不對資金提供者承擔(dān)義務(wù)。
2．證券是證權(quán)證券。如前所述，證券有設(shè)權(quán)證券與證權(quán)證券之分。設(shè)權(quán)證券因證券發(fā)行人簽發(fā)證券而產(chǎn)生證券權(quán)利，證券持有人的證券權(quán)利與所持證券券面密不可分，證券持有人被推定為證券權(quán)利人，證券權(quán)利人一旦喪失證券，即喪失證券權(quán)利。證權(quán)證券僅作為投資者權(quán)益的外部表現(xiàn)形式，其表現(xiàn)形式多種多樣，證券權(quán)利可以與某種特定的證券形式相互脫離。投資者即使喪失證券券面，也不妨礙投資者擁有的證券權(quán)利。在證券法中，證券僅指證權(quán)證券，證券權(quán)利因投資者繳納投資而產(chǎn)生，并于證券轉(zhuǎn)讓或者證券發(fā)行人向投資者償還投資等法定情形下喪失；證券權(quán)利在發(fā)行證券以前就已存在，并在失權(quán)情形發(fā)生前始終存續(xù)，即使證券券面遺失或毀損，也不妨礙證券權(quán)利的合法存在，證券投資者可依照法定程序申請補領(lǐng)證券。以股票為例，股東權(quán)利因投資者認購公司發(fā)行之股份而產(chǎn)生，股份公司于獲得認購款后向股東簽發(fā)股票以示證明；若股東遺失所持股票，得依我國《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，廢棄已簽發(fā)股票的證明作用并申請股份公司向其補發(fā)新股票。
3．證券是標(biāo)準化權(quán)利憑證。證券發(fā)行人為便于向社會公眾投資者募集資金，會將募集資金總量劃分為若干相等份額，并向投資者發(fā)行該種證券。證券發(fā)行人同次發(fā)行的同種證券，在每份證券權(quán)利證書的記載格式、內(nèi)容和事項以及所代表權(quán)利等方面，應(yīng)當(dāng)整齊劃一。每份證券憑證所記載事項和內(nèi)容具有一致性，證券券面記載格式還要符合有關(guān)法定要求。同時，每份權(quán)利憑證在券面金額、證券持有人權(quán)利和義務(wù)、證券發(fā)行人償還或利益支付條件等方面，也應(yīng)當(dāng)整齊劃一。民事權(quán)利經(jīng)標(biāo)準化處理以后，各份證券在投資者權(quán)益和相關(guān)限制等方面保持一致，且各份證券之間具有可替代性和互換性。證券標(biāo)準化提高了證券和民事權(quán)利的流通性，避免了實踐中復(fù)雜的實物分割，實現(xiàn)了證券交易的快捷和便利。
4．證券是流通證券。證券作為民事財產(chǎn)權(quán)利的典型表現(xiàn)方式，與人身利益沒有直接牽連且可以轉(zhuǎn)讓，這是民事財產(chǎn)權(quán)利的共性，證券也不例外。依照《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）和《證券法》的規(guī)定，證券可采取背書方式轉(zhuǎn)讓，也可通過證券交易集中場所完成流通，但證券的可轉(zhuǎn)讓性和流通性之間應(yīng)作區(qū)別。權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是交易當(dāng)事人在“一對一”協(xié)商基礎(chǔ)上進行的交易行為，轉(zhuǎn)讓行為之當(dāng)事人一般不會過多。以合同轉(zhuǎn)讓為例，合同關(guān)系之債權(quán)人和債務(wù)人具有明顯的特定性，債權(quán)人或者債務(wù)人在向第三人轉(zhuǎn)讓債權(quán)或債務(wù)時，第三人通常也是特定的。它通常是債權(quán)人以及債務(wù)人認可的受讓人，而不會是社會公眾。因此，權(quán)利轉(zhuǎn)讓是發(fā)生在特定當(dāng)事人之間的交易行為。權(quán)利或證券流通則是在以社會公眾作為受讓人的基礎(chǔ)上進行的交易行為。就股票流通來說，參加股票交易的買方和賣方均呈現(xiàn)人數(shù)眾多的特點，股票流通因此呈現(xiàn)出“眾多買方與眾多賣方”的競價交易特征。如當(dāng)股票持有人準備賣出所持股票時，出賣人固然是確定的，但買受人則是不確定的。任何合法投資者均可作為出賣證券的潛在購買人，股票的終買受人是依照價格優(yōu)先、時間優(yōu)先原則確定的。貨幣持有人準備買進證券時，其買方身份固然也是確定的，但買方同樣無法查知證券賣方身份。為了充分反映和揭示證券的流通性特點，有些國家曾將證券稱為流通證券。
（二）證券法的調(diào)整對象與證券范圍
對于證券法調(diào)整的證券種類，各國證券法存在較大差別。日本《證券交易法》第2條以不完全列舉方式規(guī)定其調(diào)整的證券種類，包括：（1）國債證券；（2）地方債證券；（3）法人依特別法律發(fā)行的證券；（4）公司債券；（5）依特別法律設(shè)立的法人發(fā)行的出資證券；（6）股票或表示新股認購權(quán)的證券或證書；（7）證券投資信托或貸款信托受益證券；（8）法人為事業(yè)籌措必要資金而發(fā)行的本票中大藏省令所定者；（9）外國或外國法人發(fā)行的、有前幾項的證券或證書性質(zhì)的證券或證書；（10）外國法人發(fā)行的證券或證書且表示銀行業(yè)者的貸與債權(quán)的信托受益權(quán)或類似權(quán)利中，為大藏省令所定者；（11）除前列各項所載外，考慮其流通性及其他情勢，認為與保護公益或投資人所必要而為政府所定的證券或證書。
美國《證券交易法》第3節(jié)第10款規(guī)定，證券指任何票據(jù)、股票、國庫券、公司債券、利潤分享協(xié)議或石油、天然氣或其它礦產(chǎn)特許或租賃協(xié)議下的權(quán)益證書或參與證書，任何關(guān)于證券的抵押信托證、組建前證書或認購證、可轉(zhuǎn)讓股份、投資合同、投票信托證、存單，任何關(guān)于證券、存單、或證券指數(shù)的賣出權(quán)、買人權(quán)、多空套作權(quán)、選擇期權(quán)或優(yōu)先權(quán)（包括其權(quán)益或由其價值所生之權(quán)益），任何在國家證券交易所達成的外匯賣出權(quán)、買人權(quán)、多空套作權(quán)、選擇期權(quán)或優(yōu)先權(quán)，或者一般意義上被認為“證券”的任何票據(jù)；或者前述之各證券的權(quán)益證書、參與證書、暫時或臨時證書、收據(jù)、認購或購買的擔(dān)?；驒?quán)利，但不包括貨幣或自出票日時有效期不超過9個月的任何票據(jù)、匯票或銀行承兌書，但有寬限期的情況除外；也不包括有效期相當(dāng)有限的更新的票據(jù)、匯票或銀行承兌書。
我國臺灣《證券交易法》第6條第1款規(guī)定，“本法所稱有價證券，謂政府債券及公開募集、發(fā)行股票之公司股票、公司債券及經(jīng)財政部核定之其他有價證券”，第二款規(guī)定，“新股認購權(quán)利證書、新股權(quán)利證書及前項各種有價證券之價款繳納憑證或表明其權(quán)利之證書，視為有價證券”。根據(jù)臺灣學(xué)者的解釋，該法調(diào)整之有價證券包括：（1）政府債券；（2）公開募集、發(fā)行股票之公司股票、公司債券；（3）經(jīng)財政部核定之其他有價證券；（4）新股認購權(quán)利證書、新股權(quán)利證書及前項各種有價證券之價款繳納憑證或表明其權(quán)利之證書。
根據(jù)我國《證券法》第2條規(guī)定，該法所稱證券包括股票、公司債券和其他證券。
股票。股票是基本和重要的證券形式，是股份公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票因其所表彰權(quán)利內(nèi)容不同，可作出若干分類。 如依照股票是否記載股東姓名和名稱，分為記名股票和不記名股票；按照股東權(quán)利的性質(zhì)，分為普通股股票和特別股股票；按照股票是否附有表決權(quán)，分為有表決權(quán)股股票和無表決權(quán)股股票；按照股票票面是否記載票面金額，分為額面股股票和無額面股股票。
公司債券。公司債券與政府債券和金融債券等相對應(yīng)，是債券具體形態(tài)。參照我國《公司法》第159條和160條的規(guī)定，公司債券是指股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上國有企業(yè)或者國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為了籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。我國公司債券主要分為普通公司債券和可轉(zhuǎn)換公司債券。前者是指債券發(fā)行人到期還本付息的公司債券，后者是指在約定期限內(nèi)可以轉(zhuǎn)換為股票的公司債券。根據(jù)我國《公司法》第172條的規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券是公司債券發(fā)行人向投資者發(fā)行的特殊債券，債券持有人得依期意志，在規(guī)定時間并依照事先規(guī)定的價格和條件，可將其所持有債券轉(zhuǎn)換為公司股票。
認定證券?！蹲C券法》調(diào)整的證券除包括股票和公司債券以外，還包括“國務(wù)院依法認定的其他證券” 截止目前，國務(wù)院尚未明確就該種證券范圍作出明確認定，學(xué)術(shù)界認識也不盡相同。經(jīng)濟和金融界常將此類證券稱為“衍生證券”、“衍生金融商品”或者“或有債權(quán)”，它們是以貨幣、債券、股票和外匯等傳統(tǒng)金融商品為基礎(chǔ)，以杠桿或信用交易為特征的金融工具。 衍生證券依托于股票、債券和投資基金憑證等基本證券，是以基本證券為基礎(chǔ)而創(chuàng)設(shè)的新的證券形態(tài)，如果失去基本證券，衍生證券將不復(fù)存在。按照衍生證券的交易方式，可將衍生證券分為遠期合約、期貨合約、期權(quán)和其他衍生證券。 依照衍生證券的實證形態(tài)，將衍生證券分為認股權(quán)證、存托憑證和可轉(zhuǎn)換債券。認股權(quán)證是由股份有限公司發(fā)行的、持有人能夠按照事先確定的價格并在限定期限內(nèi)，按照一定數(shù)量購買股份有限公司增資發(fā)行股票的選擇權(quán)憑證。所謂存托憑證，通常是指由一國之存托銀行收集并保管本國投資者于境外投資所獲得有價證券后，向該等投資者發(fā)行的代表投資者對原始有價證券享有證券所有權(quán)的可流通證券。它早出現(xiàn)于美國，以方便美國投資者向境外證券發(fā)行人收取股利，是派生于基本證券的衍生證券目前主要存在三種形態(tài)，即美國存托憑證、英國存托憑證和全球存托憑證。有些存托憑證具有融資功能，有些則不具有融資功能。可轉(zhuǎn)換債券因為具有公司債券和股票的雙重性質(zhì)，與債券及股票有所不同，故將其列為衍生證券。
（三）證券種類的特殊問題
1.豁免證券的法律地位
豁免證券是源于美國證券制度的特殊概念，我國臺灣法也有類似的規(guī)定。所謂豁免證券，是指免除政府證券監(jiān)管機構(gòu)發(fā)行或上市交易審查、登記的特殊證券形態(tài)。根據(jù)美國證券法規(guī)定，豁免證券包括兩種情況：（1）雙重豁免證券，即證券監(jiān)管機構(gòu)豁免對證券發(fā)行進行的審查、注冊，且證券交易場所豁免對該種證券進行上市審查和登記的證券。雙重豁免主要適用于各種政府證券，如國庫券、地方政府公債以及其他政府證券。（2）發(fā)行豁免證券，即證券監(jiān)管機構(gòu)免除對某些證券發(fā)行的注冊、審查和批準，但于該種證券上市交易時，證券發(fā)行人必須辦理相關(guān)交易登記手續(xù)。在美國，發(fā)行豁免證券主要包括私募證券、商業(yè)票據(jù)、銀行發(fā)行的股票和債券、本州內(nèi)發(fā)行的公司證券以及零星公開發(fā)行的小額股票和債券。
政府證券是豁免證券的典型形式。政府證券也即政府債券，是指中央政府或地方政府為籌措財政資金，憑借其信譽按照一定程序向投資者出具的、到期償還本息的格式化債權(quán)債務(wù)憑證。政府證券分為中央政府債券和地方政府債券，其發(fā)行及償還條件，均依特別法律或者法規(guī)作出規(guī)定，有些政府證券依照國家權(quán)力機構(gòu)的決定或命令發(fā)行。證券監(jiān)管機構(gòu)作為政府之證券監(jiān)管機構(gòu)，對政府證券發(fā)行及交易無權(quán)進行審查或登記，故屬于雙重豁免證券。私募證券是發(fā)行豁免證券的典型形式。私募證券往往針對數(shù)量較少的投資者發(fā)行或者發(fā)行數(shù)量較少，一般不會影響到社會公眾利益，故對其發(fā)行采取豁免審查注冊。但若證券發(fā)行人擬將私募證券轉(zhuǎn)變?yōu)榱魍ㄐ暂^強的證券，或者在證券交易所上市交易，必然成為社會公眾投資者的投資目標(biāo)。為保護投資者利益，對該等證券之交易進行登記或?qū)彶?，將有助于保護潛在投資者的合法利益。但是，無論雙重豁免證券或發(fā)行豁免證券，一旦這種證券獲準在證券交易所上市交易，則與其他公司證券交易行為并無不同，必須要遵守證券交易的一般規(guī)則。我國也存在類似豁免證券的情況，如依照《國庫券條例》發(fā)行的國庫券屬于政府證券，該種證券被排斥在《證券法》調(diào)整范圍以外，其發(fā)行與交易均應(yīng)豁免證券監(jiān)管機構(gòu)的審查。
2．企業(yè)債券及金融債券
《證券法》調(diào)整股票、債券和國務(wù)院認定的其他證券的發(fā)行與交易，故企業(yè)債券和金融債券應(yīng)不受《證券法》調(diào)整，而應(yīng)適用有關(guān)企業(yè)債券或者金融債券的特別規(guī)則。關(guān)于金融債券和企業(yè)債券是否應(yīng)納入《證券法》調(diào)整范圍，在《證券法》起草過程中就爭議不斷。金融債券是金融機構(gòu)發(fā)行的債券憑證，國內(nèi)尚無完整法律規(guī)定；企業(yè)債券主要是非公司企業(yè)法人依照《企業(yè)債券管理條例》發(fā)行的債券憑證。這兩類債券的發(fā)行主體有別，但證券發(fā)行中均未受證券信息披露規(guī)則的嚴格限制，證券發(fā)行條件比較寬松，甚至無須借助承銷方式發(fā)行，對投資者利益保護程度較低。我國證券市場發(fā)展初期，曾發(fā)行相當(dāng)數(shù)量的企業(yè)債券和金融債券，它們已成為我國證券市場的重要金融證券品種。若將其納入《證券法》調(diào)整，顯然無法與《證券法》的嚴格條件及信息披露規(guī)則相互協(xié)調(diào)；若不納入《證券法》調(diào)整范圍，豁免其遵循嚴格的信息披露義務(wù)，又可能損害眾多持券人的合理利益，出現(xiàn)不必要的法律漏洞。因此，應(yīng)盡力縮小企業(yè)債券和金融債券的發(fā)行范圍和規(guī)模，并為現(xiàn)有企業(yè)債券和金融債券的法律地位作出適當(dāng)設(shè)計，以確立此類證券品種的法律管制基礎(chǔ)。
三、證券法調(diào)整對象與證券行為
證券行為是設(shè)定、變更或消滅證券關(guān)系的各種交易行為，包括證券交易和證券發(fā)行兩個基本類型。在廣義上，證券行為也可包括與證券發(fā)行和交易相關(guān)聯(lián)的其他行為，如證券投資咨詢行為、其他證券服務(wù)行為以及證券監(jiān)管行為。
（一）證券交易行為
證券交易主要是證券買賣行為，在廣義上，它是證券投資者以證券為標(biāo)的進行的買賣、贈與、設(shè)立擔(dān)保等各種行為的總和。在本質(zhì)上，證券交易是一種民事關(guān)系，在現(xiàn)代證券法產(chǎn)生以前，主要依賴民法和合同法加以調(diào)整。證券交易作為民事行為的特殊表現(xiàn)形式，在證券法前時代，合同法顯然充當(dāng)著調(diào)整證券交易關(guān)系基本法規(guī)的作用。公司法對證券交易關(guān)系也發(fā)揮著調(diào)整作用，但它作為組織法，更偏重于維護公司利益，難以專注維護公司股東或投資者利益?，F(xiàn)代證券法產(chǎn)生的動力之一，即是借助頒布單行證券法，規(guī)范證券交易關(guān)系，合理調(diào)整證券交易關(guān)系，避免和減少各種損害投資者利益的內(nèi)幕交易、欺詐客戶、虛假陳述等證券欺詐行為。
各國證券法均將證券交易作為其重要調(diào)整內(nèi)容，證券法應(yīng)當(dāng)調(diào)整證券交易，這在理論和實踐中已成為不爭之理。證券交易涉及到廣大社會公眾投資者的切身利益，在成熟證券市場中，侵害投資者利益的行為大多數(shù)是因內(nèi)幕交易、欺詐客戶、操縱市場等證券交易違法行為所導(dǎo)致的?？v觀各國證券法發(fā)展歷史，幾乎各項主要證券法制度的創(chuàng)設(shè)和采用，都與證券交易市場的發(fā)展相互關(guān)聯(lián)，將證券交易納入證券法調(diào)整范圍也是順理成章的。在投資者利益倍受損害的時期，通過制定特別法規(guī)范證券交易行為，就顯得更為必要。當(dāng)然，證券交易具有特殊性，證券法也具有特別法性質(zhì)。證券法對證券交易有特別規(guī)定的，優(yōu)先適用證券法，證券法沒有規(guī)定的，則應(yīng)適用公司法或民事普通法。
證券交易分為場內(nèi)交易和場外交易?，F(xiàn)代證券法在主要調(diào)整場內(nèi)交易的同時，也調(diào)整場外交易。但為確保證券市場的穩(wěn)定，合理連接證券場內(nèi)交易與場外交易的關(guān)系，各國證券法不僅對證券交易的一般規(guī)則作出規(guī)定，而且根據(jù)兩種交易和市場的不同規(guī)律，制定出分別適用于證券場內(nèi)交易和場外交易的特別規(guī)則。證券市場管理者也頒布若干自律規(guī)則，以期對證券交易作出全面和周嚴的調(diào)整。
（二）證券發(fā)行行為
對于《證券法》是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整證券發(fā)行，我國《證券法》立法過程中存在爭議。一種觀點認為，《證券法》應(yīng)主要調(diào)整證券交易行為。其主要理由是：首先，我國《公司法》以及其他法律法規(guī)已就證券發(fā)行作出相當(dāng)細致的規(guī)定，若《證券法》同時規(guī)定證券發(fā)行與交易行為，會與《公司法》及其他現(xiàn)行規(guī)則產(chǎn)生銜接問題。其次，證券發(fā)行情況復(fù)雜，相關(guān)法律法規(guī)為數(shù)眾多，難以將證券發(fā)行規(guī)則納人《證券法》調(diào)整范圍。許多國家和地區(qū)的證券法律被定名為《證券交易法》，其立法目的顯然在于調(diào)整證券交易而非證券發(fā)行。另種觀點認為，應(yīng)當(dāng)將證券發(fā)行與證券交易一并納入到《證券法》的調(diào)整范圍。理由如下：首先，證券交易雖然是《證券法》的重要調(diào)整對象，但證券發(fā)行在我國證券制度中占有極為重要的地位，許多證券違法行為都是與證券發(fā)行直接相關(guān)的，若對證券發(fā)行不加規(guī)定，顯然與國內(nèi)實踐有所悖離。其次，我國1993年頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《股票條例》）同時調(diào)整股票發(fā)行和交易，實踐效果顯著，國內(nèi)證券法著作也幾乎無例外地將證券發(fā)行與交易做同一解釋，甚至將證券發(fā)行作為我國證券法律制度的主要內(nèi)容。
《證券法》在調(diào)整證券交易時，也應(yīng)調(diào)整證券發(fā)行關(guān)系。首先，證券發(fā)行是證券交易的前提條件。證券交易是對已發(fā)行證券的交易，證券交易中出現(xiàn)的許多問題是由證券發(fā)行而引發(fā)的，證券發(fā)行與證券交易之間相互聯(lián)系，證券交易須依賴于證券發(fā)行。其次，證券發(fā)行與交易均屬廣義上的交易行為。就一般意義來說，證券交易表現(xiàn)為有價證券的買賣。但證券交易實有廣義和狹義之別。在為狹窄的意義上，證券交易表現(xiàn)為投資者與投資者之間證券買賣行為，或者表現(xiàn)為貨幣持有人與證券持有人間的證券轉(zhuǎn)讓行為，不包括投資者向證券發(fā)行人購買證券的行為。但在廣義上，證券發(fā)行人將有價證券交付給投資者的行為同樣也是證券買賣行為。如證券投資者在認購股票時，首先要將認購款交付給證券發(fā)行人，證券發(fā)行人于收到認購款后，應(yīng)于法定期限內(nèi)將所印制股票交付給投資者，從而構(gòu)成完整意義上的證券買賣行為。證券發(fā)行與證券交易的主要區(qū)別在于：證券發(fā)行中，證券投資者是從證券發(fā)行人處購買股票的；在證券交易中，投資者則是從其他投資者手中買進股票的。再次，《公司法》已對股票和公司債券的發(fā)行作出規(guī)定，不能代替《證券法》對證券發(fā)行和交易作出新的和補充性規(guī)定。《證券法》是《公司法》的特別法，并以保護投資者利益為核心?！豆痉ā冯m然也包括保護股東利益的內(nèi)容，但無法集中體現(xiàn)對投資者利益的特殊保護。
（三）證券監(jiān)管行為
證券監(jiān)管行為是證券監(jiān)管者依法實施的證券監(jiān)督管理行為。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券監(jiān)管分別由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券監(jiān)管自律組織實施。國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)實施的證券監(jiān)管行為，包括對證券發(fā)行的核準與審批、對證券交易秩序的監(jiān)督管理、對證券違法行為的查處等。證券監(jiān)管自律機構(gòu)的監(jiān)管則主要體現(xiàn)為證券交易所以及證券業(yè)協(xié)會對其會員行為的監(jiān)督管理，如證券業(yè)協(xié)會依照自律規(guī)則審查會員資格，或?qū)T進行培訓(xùn)、監(jiān)督、考核和處分，或者對會員間爭議進行調(diào)解等。
對證券市場實施監(jiān)管，是保證證券市場安全、穩(wěn)定運行的重要條件，也是確保證券市場秩序的重要手段，各國證券法均對證券監(jiān)管問題作出不同程度的規(guī)定。有些國家特別重視證券監(jiān)管的獨特地位，并在證券法中對證券監(jiān)管問題作出細致、具體的法律規(guī)定，有些國家則在強調(diào)市場自身調(diào)整基礎(chǔ)上，僅對必不可少的證券監(jiān)管問題作出規(guī)定。嚴格地說，證券監(jiān)管包括對證券監(jiān)管者職權(quán)的授權(quán)和限制兩個方面。所謂證券監(jiān)管授權(quán)，即為通過制定證券法賦予證券監(jiān)管者以法定監(jiān)管職權(quán)，并由證券監(jiān)管機構(gòu)在國家授權(quán)范圍對證券發(fā)行與交易實施監(jiān)督管理，以保證證券市場的有序進行。與此同時，證券法還會對證券監(jiān)管機構(gòu)的職權(quán)作出限制，如要求證券監(jiān)管機構(gòu)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施監(jiān)督，不得越權(quán)監(jiān)管；如要求證券監(jiān)管機構(gòu)必須公正處理監(jiān)管事務(wù)，處理結(jié)果不應(yīng)畸重畸輕，不得徇私舞弊、徇私枉法。證券監(jiān)管機構(gòu)作為證券市場的參與者，其監(jiān)管行為無疑要尊重和遵守證券法設(shè)定的各項規(guī)則。將證券監(jiān)管行為納入證券法調(diào)整范圍，將有助于實現(xiàn)證券市場的安全、規(guī)范運作。