第二節(jié) 公司的一般制度
一、公司的設(shè)立
(一)公司設(shè)立的概念
公司的設(shè)立是設(shè)立人依據(jù)公司法的規(guī)定組建公司，使其取得主體資格所進(jìn)行的活動(dòng)。
1—11 公司法中有的地方講公司的設(shè)立，有的地方講公司的成立，公司的設(shè)立與成立有哪些區(qū)別？
——公司的成立是已經(jīng)具備了法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，完成設(shè)立程序，由主管機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照而取得主體資格的一種法律事實(shí)。公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，公司成立是設(shè)立的法律后果。二者的具體區(qū)別是：設(shè)立行為發(fā)生在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，成立發(fā)生在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之時(shí)；設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素，如果設(shè)立中發(fā)生爭(zhēng)議，依發(fā)起人之間的協(xié)議解決，成立必須辦理工商登記，以登記機(jī)關(guān)的意思表示為要素，如果在申請(qǐng)登記中發(fā)生爭(zhēng)議屬于行政爭(zhēng)議；設(shè)立行為的當(dāng)事人是發(fā)起人、認(rèn)股人，成立的當(dāng)事人是申請(qǐng)人與登記機(jī)關(guān)。
(二)公司設(shè)立的原則
我國(guó)《公司法》第6條規(guī)定的公司設(shè)立是嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義和核準(zhǔn)主義相結(jié)合的原則。設(shè)立一般的有限公司、股份有限公司，符合法律規(guī)定條件的，適用嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義，可以直接辦理登記手續(xù)。但涉及國(guó)家安全、公共利益和關(guān)系國(guó)計(jì)民生的特定行業(yè)的，則應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)，即適用核準(zhǔn)主義。
(三)設(shè)立方式
依據(jù)我國(guó)公司法，有限公司采用發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司采用發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。就某股份有限公司而言，是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，由發(fā)起人視情況自由選擇。
(四)設(shè)立條件
1主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。
2財(cái)產(chǎn)條件：最低注冊(cè)資本、資本構(gòu)成。
3組織條件：名稱(chēng)、住所、組織機(jī)構(gòu)。
4經(jīng)營(yíng)條件：生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
5行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗(yàn)資證明等。
(五)設(shè)立登記
公司設(shè)立必須辦理登記手續(xù)?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第6－8條對(duì)各級(jí)工商行政管理部門(mén)登記權(quán)限的劃分進(jìn)行了規(guī)定。有限公司中由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人辦理登記的申請(qǐng)事宜，股份公司由董事會(huì)辦理登記的申請(qǐng)事宜。
二、公司名稱(chēng)
公司名稱(chēng)是公司營(yíng)業(yè)中使用的獨(dú)特稱(chēng)號(hào)，公司的名稱(chēng)在公司章程中予以確定，并依法辦理登記。
1一個(gè)公司只能有一個(gè)名稱(chēng)。
2名稱(chēng)的構(gòu)成。公司的名稱(chēng)由四部分構(gòu)成，依次是：公司所在的行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)、組織形式。如北京輝煌電器有限公司。法律對(duì)名稱(chēng)所禁止或限制的僅僅是字號(hào)。這部分不能有損我國(guó)的國(guó)家主權(quán)和社會(huì)公共利益，不能使用外國(guó)國(guó)家及國(guó)際組織的名稱(chēng)，不能使用我國(guó)縣級(jí)以上行政區(qū)劃的名稱(chēng)，不能使用漢語(yǔ)拼音字母和阿拉伯?dāng)?shù)字，公司名稱(chēng)中不能單獨(dú)使用“發(fā)展”、“開(kāi)發(fā)”等字樣來(lái)表示其行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)，等等。
3公司名稱(chēng)中冠以“中國(guó)”、“中華”、“全國(guó)”、“國(guó)際”、“國(guó)家”字樣的，必須在國(guó)家工商行政管理局登記注冊(cè)。具有3個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)的才可以在名稱(chēng)中使用“總”字，有3個(gè)以上子公司或分公司的才能使用“開(kāi)發(fā)”、“實(shí)業(yè)”等文字。
4設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的名稱(chēng)保留期為6個(gè)月，在保留期內(nèi)不得以預(yù)先核準(zhǔn)的名稱(chēng)從事?tīng)I(yíng)業(yè)，也不得轉(zhuǎn)讓預(yù)先核準(zhǔn)的名稱(chēng)。
5公司名稱(chēng)權(quán)。公司對(duì)其經(jīng)合法登記注冊(cè)的名稱(chēng)在一定的地域范圍內(nèi)享有專(zhuān)用權(quán)。公司的名稱(chēng)權(quán)含有人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。公司的名稱(chēng)權(quán)可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)覈?guó)不允許公司名稱(chēng)的單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。
1—12張律師受托辦理一家有限責(zé)任公司的法人登記。他向委托人做的一些咨詢(xún)解答中，哪一個(gè)說(shuō)法存在錯(cuò)誤？
A企業(yè)法人只能登記和使用一個(gè)名稱(chēng)
B企業(yè)名稱(chēng)須申請(qǐng)預(yù)先核準(zhǔn)，這已經(jīng)成為我國(guó)公司登記前的一個(gè)必要步驟
C企業(yè)法人的名稱(chēng)經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)后，在全國(guó)范圍內(nèi)享有專(zhuān)用權(quán)
D公司的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)應(yīng)由董事長(zhǎng)簽署
——答案：C。 企業(yè)法人的名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán)只在登記機(jī)關(guān)的轄區(qū)內(nèi)享有，并不是必然在全國(guó)范圍內(nèi)享有。
三、公司章程
(一)公司章程的概念、特征及性質(zhì)
公司章程是公司必備的，調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，具有法定性、公開(kāi)性、自治性三個(gè)特征。
章程的性質(zhì)，公司法沒(méi)有具體明確，一般認(rèn)為章程中用來(lái)約束公司設(shè)立過(guò)程中的股東或發(fā)起人的內(nèi)容屬契約性質(zhì)；當(dāng)公司成立后，用來(lái)約束公司、董事、經(jīng)理的內(nèi)容屬自治規(guī)則。
(二)公司章程的制定【注意制定主體】
在有限公司中，公司章程由全體股東共同制定。在一人有限公司中，公司章程由股東制定。在國(guó)有獨(dú)資公司中，公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂，報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。在股份有限公司中，公司章程由發(fā)起人制定，采取募集設(shè)立方式設(shè)立的，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)(創(chuàng)立大會(huì)就通過(guò)公司章程作出的決議，須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò))。
(三)公司章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容法定，《公司法》第25條、第82條分別針對(duì)有限公司、股份公司作了規(guī)定。在公司立法中，整體來(lái)看，有限公司更多的是任意性規(guī)范，股份公司更多的是強(qiáng)制性規(guī)范，因此就兩類(lèi)公司而言，公司章程在有限公司中的作用更大。
(四)公司章程的修改【注意兩類(lèi)公司表述上的差異】
修改公司章程屬于股東會(huì)或者股東大會(huì)應(yīng)予特別決議的事項(xiàng)。在有限公司中，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。在股份公司中，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。
(五)公司章程的效力范圍【考點(diǎn)】
公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。
［重點(diǎn)法條提示］第11條、12條、66條。
1—13 很多學(xué)員提問(wèn)：公司章程何時(shí)生效？
——這個(gè)問(wèn)題公司法規(guī)定不明。一般認(rèn)為，章程中調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司的投資者之間關(guān)系的內(nèi)容，相當(dāng)于公司設(shè)立協(xié)議，可以適用合同法的一般原則自簽字蓋章時(shí)成立并生效。發(fā)起設(shè)立公司的投資者均自章程生效時(shí)受其約束。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及未來(lái)可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時(shí)生效。
1—14 公司法中，哪些事項(xiàng)章程規(guī)定的，可以排除法律規(guī)定的適用？
——公司法更加強(qiáng)調(diào)公司的自治，因此章程的作用更大，公司法中很多地方規(guī)定為“公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定”、“由公司章程規(guī)定”、“除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定”。
以下地方，公司章程有規(guī)定的，排除法律規(guī)定的適用：
1有限公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
2股份公司、有限公司的公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
3有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)菊鲁塘碛幸?guī)定的，從其規(guī)定。
4有限公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
四、公司的能力
(一)公司的權(quán)利能力
公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。
1公司權(quán)利能力的開(kāi)始與終止。
公司的權(quán)利能力從公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日開(kāi)始(《公司法》第7條第1款)，公司的權(quán)利能力至公司注銷(xiāo)登記并公告之日時(shí)終止(《公司法》第189條)。
2公司權(quán)利能力的限制。
公司權(quán)利能力的限制體現(xiàn)在三個(gè)方面：
(1)性質(zhì)上的限制。
公司不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利，如肖像權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)等。
(2)法律與章程上的限制?！究键c(diǎn)密集區(qū)，注意細(xì)節(jié)的掌握，尤其是轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保的限制】
第一，轉(zhuǎn)投資對(duì)象的限制。公司可以向其他企業(yè)投資。但是除非法律有規(guī)定，公司不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任的出資人。
第二，轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保的限制。《公司法》第16條對(duì)于轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保作了具體規(guī)定，關(guān)于該條應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：①公司能否向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。到底是董事會(huì)決議還是股東會(huì)、股東大會(huì)決議，由公司章程規(guī)定。②公司為本公司的股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議。③公司章程可以對(duì)公司投資及擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額加以限制，有限制的，不得超過(guò)限額。如果超過(guò)了限額，投資或擔(dān)保行為的效力應(yīng)視情況而定。④公司股東或者公司的實(shí)際控制人接受本公司提供的擔(dān)保的，該股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參與對(duì)是否提供擔(dān)保進(jìn)行的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。⑤公司向本公司的股東或者實(shí)際控制人進(jìn)行投資，法律未加限制與禁止。
實(shí)際控制人是指雖然不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
第三，借貸的禁止。股份公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。(借貸的禁止針對(duì)股份公司，有限公司不受限制)
1—15 (2008／三／30)公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶(hù)提供擔(dān)保
B公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶(hù)提供擔(dān)保
C公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保
D公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保
答案：D。
1—16某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)塑料產(chǎn)品的制造、加工和買(mǎi)賣(mài)，總資產(chǎn)1200萬(wàn)元，總負(fù)債200萬(wàn)元。該公司章程規(guī)定：公司對(duì)外單項(xiàng)投資超過(guò)凈資產(chǎn)的30％的由股東會(huì)決議，凈資產(chǎn)額30％以下的由董事會(huì)決議；為他人提供擔(dān)保超過(guò)100萬(wàn)元的由股東會(huì)決議，100萬(wàn)元以下的由董事會(huì)決議?，F(xiàn)甲公司董事會(huì)作出了以下決定，并已開(kāi)始實(shí)施。董事會(huì)的這些決定哪些違法？
A以甲公司的名義投資200萬(wàn)元，與乙公司組成普通合伙企業(yè)
B以甲公司的名義向丙電腦有限公司投資150萬(wàn)元
C以甲公司的名義向甲公司的股東王某提供擔(dān)保50萬(wàn)元
D以甲公司的名義為個(gè)體戶(hù)張某的30萬(wàn)元債務(wù)提供擔(dān)保
——答案：AC。 A的錯(cuò)誤在于投資了負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任的實(shí)體，C的錯(cuò)誤在于向本公司的股東提供擔(dān)保董事會(huì)不能決定，必須由股東會(huì)決定。B、D均在章程規(guī)定的董事會(huì)的權(quán)限范圍以?xún)?nèi)。
(3)目的上的限制。
即經(jīng)營(yíng)范圍上的限制，公司應(yīng)在章程規(guī)定、并經(jīng)依法登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。目前的司法實(shí)踐中對(duì)超越經(jīng)營(yíng)范圍是否會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效的問(wèn)題進(jìn)行了比較寬松的解釋?zhuān)绻贿`反國(guó)家的強(qiáng)制性法律規(guī)范，通常不認(rèn)為合同無(wú)效。但對(duì)于一些特殊行業(yè)或者需要許可證的商品交易，如果不具備相應(yīng)的資質(zhì)，通常會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效。
(二)公司的行為能力
公司的行為能力是指公司通過(guò)自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司作為一種組織，不同于自然人，公司的行為能力是通過(guò)其機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)的。公司的機(jī)關(guān)是由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成的。公司的法定代表人對(duì)外代表公司，依據(jù)《公司法》第13條，公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。
公司的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消滅，并且行為能力的范圍與權(quán)利能力的范圍完全一致。
(三)公司的侵權(quán)行為能力
侵權(quán)行為能力是指公司承擔(dān)因侵權(quán)行為所致的損害賠償責(zé)任的能力。
［重點(diǎn)法條提示］第13條、15條、16條、116條。
五、公司的資本【考點(diǎn)密集區(qū)】
資本是公司成立的物質(zhì)條件，是公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)。
(一)公司資本的概念與形態(tài)
公司資本是公司成立時(shí)章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。公司的資本分為注冊(cè)資本、發(fā)行資本、認(rèn)購(gòu)資本、實(shí)繳資本等。
注冊(cè)資本是公司成立時(shí)注冊(cè)登記的資本總額，發(fā)行資本是公司向社會(huì)籌集的資本，認(rèn)購(gòu)資本是出資人同意繳付的資本，實(shí)繳資本是認(rèn)購(gòu)資本中出資人已經(jīng)繳付的出資。
需要特別注意的是：注冊(cè)資本在我國(guó)不同的公司形態(tài)中，其含義不同。在一般的有限公司中，注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。在發(fā)起設(shè)立的股份有限公司中，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在募集設(shè)立的股份公司中，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。
(二)公司資本、資產(chǎn)及凈資產(chǎn)的關(guān)系
公司資本也稱(chēng)為股本，是由公司章程確定并載明的，全體股東的出資總額。資產(chǎn)是公司實(shí)際擁有的全部財(cái)產(chǎn)，就資產(chǎn)的形態(tài)而言，包括有形資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)、遞延資產(chǎn)等；就資產(chǎn)的來(lái)源而言，有自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)。就概念范圍而言，資產(chǎn)大于資本，資本只是資產(chǎn)的一部分。資本與資產(chǎn)的對(duì)應(yīng)關(guān)系會(huì)因公司經(jīng)營(yíng)狀況而有很大差別。公司法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)責(zé)任，實(shí)際是以公司實(shí)有的全部財(cái)產(chǎn)即公司的資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)負(fù)責(zé)的，公司資產(chǎn)才是公司對(duì)外承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的實(shí)際擔(dān)保。因此，資產(chǎn)信用比資本信用在維護(hù)市場(chǎng)交易的安全中更具有意義，但資產(chǎn)信用實(shí)施困難，我國(guó)的公司法采用的是資本信用原則。
凈資產(chǎn)是公司全部資產(chǎn)減去全部負(fù)債后的余額。公司成立時(shí)，沒(méi)有任何對(duì)外負(fù)債，其資本就是其全部資產(chǎn)，同時(shí)也是其凈資產(chǎn)。公司成立后，隨著公司經(jīng)營(yíng)的盈利或虧損，資產(chǎn)本身的增值或貶值，資產(chǎn)價(jià)值及相應(yīng)的凈資產(chǎn)的價(jià)值就處在不斷的變化中，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。
(三)公司資本原則與資本形成制度
1資本確定原則。
這一原則是指公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部實(shí)現(xiàn)。在如何實(shí)現(xiàn)資本確定問(wèn)題上存在著不同的體制：(掌握法定資本制，授權(quán)資本制、折衷資本制我國(guó)未采用)
第一，法定資本制。法定資本制要求公司設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。法定資本制度的主要特點(diǎn)是資本的一次性發(fā)行，而不是一次性繳納股款。如果要求一次性發(fā)行并一次性繳納股款，公司才能成立，就是嚴(yán)格的法定資本制。公司設(shè)立時(shí)一次性發(fā)行，全部認(rèn)足或募足，允許分期繳納的制度同樣是法定資本制。我國(guó)的公司法一直采用法定資本制度，修訂以前的公司法采用的是嚴(yán)格的法定資本制，修訂后的公司法有所松動(dòng)，具體規(guī)定如下：
(1)有限責(zé)任公司實(shí)行一次發(fā)行、分期繳納制度。根據(jù)《公司法》第26條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額(3萬(wàn)元)，其余部分由股東在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中投資公司在5年內(nèi)繳足。
(2)采用發(fā)起設(shè)立方式的股份公司實(shí)行一次發(fā)行、分期繳納的制度。
根據(jù)《公司法》第81條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，其余部分由發(fā)起人在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
(3)一人有限公司實(shí)行一次發(fā)行、一次繳足的嚴(yán)格法定資本制。
(4)采用募集設(shè)立的股份有限公司實(shí)行一次發(fā)行、一次性繳納的嚴(yán)格法定資本制度。
第二，授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度是指公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明公司資本總額，但不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或者繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)，一次或分次發(fā)行或募集。授權(quán)資本制度的主要特點(diǎn)是資本的分期發(fā)行。授權(quán)資本制度是英美法系國(guó)家廣泛采用的一種資本制度。
第三，折衷資本制度。要求公司章程規(guī)定的資本數(shù)額只須認(rèn)足部分，公司即可成立，其余部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要在一定年限內(nèi)隨時(shí)募集，無(wú)需股東會(huì)的特別決議。
2資本維持原則。
這一原則也稱(chēng)資本充實(shí)原則，是指公司在存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。資本維持原則的立法目的在于防止資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也為了防止股東對(duì)盈利分配的不當(dāng)要求，保證公司能正常開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。我國(guó)《公司法》關(guān)于資本維持原則的具體體現(xiàn)有：
(1)公司成立后，股東不得抽逃出資(第36條)。
(2)股份公司不得折價(jià)發(fā)行股份(第128條)。
(3)有限責(zé)任公司的初始股東、股份公司的發(fā)起人對(duì)實(shí)物出資的價(jià)值擔(dān)保和差額填補(bǔ)的連帶責(zé)任制度(第31條、94條)。
(4)除因合并、減少資本，將股份獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工，基于對(duì)公司合并、分立持異議的股東要求而收購(gòu)?fù)猓静坏檬召?gòu)本公司的股票(第143條)。
(5)公司在彌補(bǔ)虧損、提取公積金之前不得向公司股東分配利潤(rùn)(第167條)。
(6)對(duì)公積金的用途加以限制的規(guī)定(第169條)。
(7)不得接受本公司的股票作擔(dān)保的規(guī)定(第143條第4款)。
3資本不變?cè)瓌t。
這一原則是指公司的資本一經(jīng)確定，就不得隨意改變，增資、減資必須依法定程序進(jìn)行。資本不變?cè)瓌t的立法意圖與資本維持原則的立法意圖是相同的。
(四)最低資本制度【數(shù)字需記憶】
公司成立時(shí)不僅要在章程中確定、在公司登記機(jī)關(guān)登記其資本總額，并全部認(rèn)足，而且其確定和認(rèn)足的資本額必須達(dá)到法定的最低限額，否則公司不能成立。我國(guó)公司法確定的最低資本限額具體是：
1有限公司為3萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
2一人有限公司最低限額為10萬(wàn)元。
3股份有限公司最低限額為500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
4股份公司中的上市公司最低限額為3000萬(wàn)元。
(五)增資與減資【減資比增資重要，注意程序和對(duì)債權(quán)人的保護(hù)】
1增資與減資在公司中是特別決議事項(xiàng)。
有限公司中須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò),國(guó)有獨(dú)資公司須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，股份公司須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。
2增資。
增資能夠增強(qiáng)公司的實(shí)力，提高公司的信用，于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定，由公司自行決定，增資經(jīng)股東會(huì)特別決議通過(guò)后，由股東認(rèn)繳新增資本的出資。對(duì)于股份公司的增資，法律對(duì)增資條件予以必要的限制。對(duì)于以發(fā)行新股方式增資的，《證券法》第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件，股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會(huì)特別決議通過(guò)后，股東認(rèn)購(gòu)新股。
3減資。
減資會(huì)影響到股東的股權(quán)利益，并直接影響到債權(quán)人的利益，必須嚴(yán)格按照規(guī)定條件與程序進(jìn)行。根據(jù)《公司法》第178條，減資的條件和程序如下：
(1)減資必須經(jīng)股東會(huì)特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊(cè)資本不得低于法定最低限額。
(2)必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。
(3)必須通知債權(quán)人和對(duì)外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。
(4)債務(wù)清償與擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。需要注意的是，債權(quán)人無(wú)異議權(quán)，即如果公司不進(jìn)行清償，又不提供擔(dān)保，無(wú)法阻止公司進(jìn)行減資。對(duì)于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔(dān)?！睉?yīng)理解為：一旦債權(quán)人提出要求，公司必須滿(mǎn)足，若不予滿(mǎn)足，債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟(jì)。
(5)辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
［重點(diǎn)法條提示］第26條、35條、59條、81條、178條、179條。
1—17 甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司，公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬(wàn)元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項(xiàng)？
A庚要成為新股東，必須原股東一致同意
B庚要成為新股東，必須經(jīng)2／3以上股東同意
C庚要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東同意
D庚可以通過(guò)直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
——答案：C。選項(xiàng)A、B、C涉及的問(wèn)題是公司的增資，增資是需要公司股東會(huì)特別決議的事項(xiàng)。有限公司是資合公司兼具人合的色彩，在有限公司股東會(huì)決議時(shí)，股東的表決權(quán)按照出資比例行使，除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定，應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán)，而選項(xiàng)A、B都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，是錯(cuò)誤的。選項(xiàng)C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán)，依據(jù)《公司法》第44條，股東會(huì)就特別決議事項(xiàng)進(jìn)行決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。選項(xiàng)B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意，一個(gè)是從股東的人數(shù)上來(lái)表述，一個(gè)是從出資比例的角度來(lái)表述。選項(xiàng)D涉及的問(wèn)題是股東出資的對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)捎谟邢薰镜娜撕仙?，有限公司的股?quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進(jìn)行，須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，雖然其他股東阻止不了股東出資的對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)遣唤?jīng)其他股東的表決，庚無(wú)法成為公司的股東。這一點(diǎn)與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
1—18某有限公司的法律顧問(wèn)在審查公司減少注冊(cè)資本的方案時(shí)，提出以下意見(jiàn)，其中哪一條意見(jiàn)不符合公司法的規(guī)定？
A公司現(xiàn)有注冊(cè)資本為人民幣40萬(wàn)元，故減資10萬(wàn)元以后，公司注冊(cè)資本不低于法定的最低限額
B股東會(huì)同意本方案的決議，經(jīng)2／3以上有表決權(quán)的股東通過(guò)即可
C公司自作出減資決議之日起，除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外，還應(yīng)在30日內(nèi)在報(bào)紙上公告
D如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，公司應(yīng)滿(mǎn)足
——答案：B。 本題涉及的是公司的減資問(wèn)題。減資是特別決議事項(xiàng)，應(yīng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。法律規(guī)定的通過(guò)條件雖然最終落到了股東上，但不是講純粹的股東人數(shù)，而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項(xiàng)B的表述實(shí)際上是單純地講股東人數(shù)。“2／3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2／3以上表決權(quán)的股東”含義不同，前者的2／3針對(duì)的是股東人數(shù)，后者的2／3針對(duì)的是表決權(quán)。
六、股東的出資【考點(diǎn)密集區(qū)】
(一)出資的方式【考點(diǎn)】
公司的股東可以以貨幣方式出資，也可以以非貨幣方式出資。非貨幣出資的具體方式有：實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。這意味著，非貨幣出資須同時(shí)具備兩個(gè)基本條件：第一，可以用貨幣估價(jià)。第二，可以依法轉(zhuǎn)讓。
依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第14條第2款，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
(二)出資的繳納
一般的有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司中，股東或發(fā)起人的出資可以一次性繳納，也可以分期繳納。分期繳納的，全體股東或者發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，在有限公司中也不得低于法定的注冊(cè)資本的最低限額。其余部分應(yīng)在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。一人有限公司只允許一次性繳納出資。
以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)存入公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)。以非貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
(三)出資的法定要求
公司法對(duì)于出資的具體要求主要有：
1非貨幣出資必須是可以用貨幣估價(jià)，并可依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)。這意味著信用、勞務(wù)在公司中不能作為出資的方式。
2全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的30％。
3非貨幣出資必須進(jìn)行價(jià)值評(píng)估,核實(shí)財(cái)產(chǎn)。
4出資后必須履行驗(yàn)資程序。
(四)出資責(zé)任
出資的責(zé)任是指股東違反出資義務(wù)的法律后果，分為出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任。
1出資違約責(zé)任。
這種責(zé)任存在于有限公司初始股東彼此之間與發(fā)起設(shè)立的股份公司發(fā)起人彼此之間。
在有限公司設(shè)立過(guò)程中，股東之間為合同關(guān)系，股東不按照法律規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)履行繳納的義務(wù)外，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。在發(fā)起設(shè)立的股份公司中，公司設(shè)立過(guò)程中發(fā)起人彼此之間的關(guān)系也是合同關(guān)系，發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。
2資本充實(shí)責(zé)任。
這種責(zé)任存在于股東或發(fā)起人與公司之間，是一種嚴(yán)格責(zé)任。
(1)在有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，由交付該項(xiàng)出資的股東補(bǔ)足差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。(《公司法》第31條)
(2)在股份公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)予補(bǔ)繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份公司成立后發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。(《公司法》第94條)
［重點(diǎn)法條提示］第26條、27條、28條、29條、31條、84條、94條。
1—19 (2007／三／26)徽南公司由甲、乙、丙3個(gè)股東組成，其中丙以一項(xiàng)專(zhuān)利出資。丙以專(zhuān)利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專(zhuān)利技術(shù)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A乙認(rèn)為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用
B甲認(rèn)為丙如果繼續(xù)使用該專(zhuān)利則需向徽南公司支付費(fèi)用
C丙認(rèn)為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專(zhuān)利
D丙認(rèn)為甲和乙使用該項(xiàng)專(zhuān)利應(yīng)取得自己的書(shū)面同意
——答案：B。非貨幣出資必須辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
1—20 (2007／三／78)湘東船運(yùn)有限公司共8個(gè)股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會(huì)上，7個(gè)股東一致表決同意因甲未實(shí)際繳付出資而不能參與當(dāng)年公司利潤(rùn)分配。3個(gè)月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶(hù)巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。甲向其他7個(gè)股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實(shí)際上不是股東，公司的債權(quán)債務(wù)與己無(wú)關(guān)。下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A甲雖然沒(méi)有實(shí)際繳付出資，但不影響其股東地位
B其他股東決議不給甲分配當(dāng)年公司利潤(rùn)是符合公司法的
C就公司財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其他7個(gè)股東不承擔(dān)責(zé)任
D甲的聲明對(duì)內(nèi)具有效力，但不能對(duì)抗善意第三人
——答案：ABC。本題涉及出資違約責(zé)任與資本充實(shí)責(zé)任。甲沒(méi)有繳納出資，不影響其股東身份，但應(yīng)向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，因此選項(xiàng)A正確。有限公司中一般按照實(shí)繳的出資比例分配紅利，《公司法》第35條中有規(guī)定，因此選項(xiàng)B正確。公司以其名下全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不實(shí)，已有財(cái)產(chǎn)不足清償，其余股東都已足額出資，甲應(yīng)在出資份額內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，因此選項(xiàng)C正確。甲的聲明對(duì)內(nèi)、對(duì)外均無(wú)效，因此選項(xiàng)D錯(cuò)誤。本題的難點(diǎn)在C選項(xiàng)上，應(yīng)注意不要與股份公司中發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任混淆。
1—21 甲、乙、丙共同出資組建一家有限責(zé)任公司。其中甲以貨幣20萬(wàn)元出資，首期交納5萬(wàn)元；乙以自己的管理能力出資，經(jīng)甲、丙同意折合10萬(wàn)元；丙以一輛汽車(chē)出資，作價(jià)15萬(wàn)元。根據(jù)以上條件，判斷下列說(shuō)法哪些正確？
A該公司不能成立，因?yàn)槭状卫U納的出資的貨幣部分未達(dá)到注冊(cè)資本的30％
B乙不能以自己的管理能力出資，雖然可以貨幣估價(jià)但債務(wù)清償功能有缺陷
C假設(shè)該公司成立后發(fā)現(xiàn)丙出資的汽車(chē)作價(jià)高出實(shí)際價(jià)值3萬(wàn)元，該3萬(wàn)元差額丙應(yīng)負(fù)責(zé)補(bǔ)繳，甲、乙負(fù)連帶責(zé)任
D甲不可以分期繳納出資
——答案：BC。B選項(xiàng)是以勞務(wù)出資，雖然公司法在出資的方式上沒(méi)有明確規(guī)定勞務(wù)不能出資，但對(duì)非貨幣出資的條件規(guī)定為：可以貨幣計(jì)量、可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒趧?wù)顯然不符合后一條件。C選項(xiàng)涉及的出資中的資本充實(shí)責(zé)任，由繳納該出資的股東負(fù)責(zé)補(bǔ)繳差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東負(fù)連帶責(zé)任。新公司法的一個(gè)重要的價(jià)值取向是鼓勵(lì)投資，在資本制度上體現(xiàn)為不再實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制度，允許出資人一次認(rèn)足、分期繳納，基于此，D的表述錯(cuò)誤。公司法雖然強(qiáng)調(diào)貨幣出資比例不得低于30％，但并不要求公司設(shè)立時(shí)首次繳納的出資中的貨幣部分必須占到30％。
1—22 (2006／三／68)甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊(cè)資本為200萬(wàn)元的有限責(zé)任公司，他們?cè)跀M訂公司章程時(shí)約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？
A甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評(píng)估作價(jià)80萬(wàn)元出資
B乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營(yíng)權(quán)評(píng)估作價(jià)60萬(wàn)元出資
C劉某以保險(xiǎn)金額為20萬(wàn)元的保險(xiǎn)單出資
D謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評(píng)估作價(jià)40萬(wàn)元出資
——答案：ABCD。依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》，商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)不得作價(jià)出資。因此選項(xiàng)A、B、D錯(cuò)誤。保險(xiǎn)單就其法律屬性而言是合同，因此不能用來(lái)出資。
一、公司的設(shè)立
(一)公司設(shè)立的概念
公司的設(shè)立是設(shè)立人依據(jù)公司法的規(guī)定組建公司，使其取得主體資格所進(jìn)行的活動(dòng)。
1—11 公司法中有的地方講公司的設(shè)立，有的地方講公司的成立，公司的設(shè)立與成立有哪些區(qū)別？
——公司的成立是已經(jīng)具備了法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，完成設(shè)立程序，由主管機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照而取得主體資格的一種法律事實(shí)。公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，公司成立是設(shè)立的法律后果。二者的具體區(qū)別是：設(shè)立行為發(fā)生在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，成立發(fā)生在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之時(shí)；設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素，如果設(shè)立中發(fā)生爭(zhēng)議，依發(fā)起人之間的協(xié)議解決，成立必須辦理工商登記，以登記機(jī)關(guān)的意思表示為要素，如果在申請(qǐng)登記中發(fā)生爭(zhēng)議屬于行政爭(zhēng)議；設(shè)立行為的當(dāng)事人是發(fā)起人、認(rèn)股人，成立的當(dāng)事人是申請(qǐng)人與登記機(jī)關(guān)。
(二)公司設(shè)立的原則
我國(guó)《公司法》第6條規(guī)定的公司設(shè)立是嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義和核準(zhǔn)主義相結(jié)合的原則。設(shè)立一般的有限公司、股份有限公司，符合法律規(guī)定條件的，適用嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義，可以直接辦理登記手續(xù)。但涉及國(guó)家安全、公共利益和關(guān)系國(guó)計(jì)民生的特定行業(yè)的，則應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)，即適用核準(zhǔn)主義。
(三)設(shè)立方式
依據(jù)我國(guó)公司法，有限公司采用發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司采用發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。就某股份有限公司而言，是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，由發(fā)起人視情況自由選擇。
(四)設(shè)立條件
1主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。
2財(cái)產(chǎn)條件：最低注冊(cè)資本、資本構(gòu)成。
3組織條件：名稱(chēng)、住所、組織機(jī)構(gòu)。
4經(jīng)營(yíng)條件：生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
5行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗(yàn)資證明等。
(五)設(shè)立登記
公司設(shè)立必須辦理登記手續(xù)?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第6－8條對(duì)各級(jí)工商行政管理部門(mén)登記權(quán)限的劃分進(jìn)行了規(guī)定。有限公司中由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人辦理登記的申請(qǐng)事宜，股份公司由董事會(huì)辦理登記的申請(qǐng)事宜。
二、公司名稱(chēng)
公司名稱(chēng)是公司營(yíng)業(yè)中使用的獨(dú)特稱(chēng)號(hào)，公司的名稱(chēng)在公司章程中予以確定，并依法辦理登記。
1一個(gè)公司只能有一個(gè)名稱(chēng)。
2名稱(chēng)的構(gòu)成。公司的名稱(chēng)由四部分構(gòu)成，依次是：公司所在的行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)、組織形式。如北京輝煌電器有限公司。法律對(duì)名稱(chēng)所禁止或限制的僅僅是字號(hào)。這部分不能有損我國(guó)的國(guó)家主權(quán)和社會(huì)公共利益，不能使用外國(guó)國(guó)家及國(guó)際組織的名稱(chēng)，不能使用我國(guó)縣級(jí)以上行政區(qū)劃的名稱(chēng)，不能使用漢語(yǔ)拼音字母和阿拉伯?dāng)?shù)字，公司名稱(chēng)中不能單獨(dú)使用“發(fā)展”、“開(kāi)發(fā)”等字樣來(lái)表示其行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)，等等。
3公司名稱(chēng)中冠以“中國(guó)”、“中華”、“全國(guó)”、“國(guó)際”、“國(guó)家”字樣的，必須在國(guó)家工商行政管理局登記注冊(cè)。具有3個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)的才可以在名稱(chēng)中使用“總”字，有3個(gè)以上子公司或分公司的才能使用“開(kāi)發(fā)”、“實(shí)業(yè)”等文字。
4設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的名稱(chēng)保留期為6個(gè)月，在保留期內(nèi)不得以預(yù)先核準(zhǔn)的名稱(chēng)從事?tīng)I(yíng)業(yè)，也不得轉(zhuǎn)讓預(yù)先核準(zhǔn)的名稱(chēng)。
5公司名稱(chēng)權(quán)。公司對(duì)其經(jīng)合法登記注冊(cè)的名稱(chēng)在一定的地域范圍內(nèi)享有專(zhuān)用權(quán)。公司的名稱(chēng)權(quán)含有人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。公司的名稱(chēng)權(quán)可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)覈?guó)不允許公司名稱(chēng)的單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。
1—12張律師受托辦理一家有限責(zé)任公司的法人登記。他向委托人做的一些咨詢(xún)解答中，哪一個(gè)說(shuō)法存在錯(cuò)誤？
A企業(yè)法人只能登記和使用一個(gè)名稱(chēng)
B企業(yè)名稱(chēng)須申請(qǐng)預(yù)先核準(zhǔn)，這已經(jīng)成為我國(guó)公司登記前的一個(gè)必要步驟
C企業(yè)法人的名稱(chēng)經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)后，在全國(guó)范圍內(nèi)享有專(zhuān)用權(quán)
D公司的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)應(yīng)由董事長(zhǎng)簽署
——答案：C。 企業(yè)法人的名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán)只在登記機(jī)關(guān)的轄區(qū)內(nèi)享有，并不是必然在全國(guó)范圍內(nèi)享有。
三、公司章程
(一)公司章程的概念、特征及性質(zhì)
公司章程是公司必備的，調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，具有法定性、公開(kāi)性、自治性三個(gè)特征。
章程的性質(zhì)，公司法沒(méi)有具體明確，一般認(rèn)為章程中用來(lái)約束公司設(shè)立過(guò)程中的股東或發(fā)起人的內(nèi)容屬契約性質(zhì)；當(dāng)公司成立后，用來(lái)約束公司、董事、經(jīng)理的內(nèi)容屬自治規(guī)則。
(二)公司章程的制定【注意制定主體】
在有限公司中，公司章程由全體股東共同制定。在一人有限公司中，公司章程由股東制定。在國(guó)有獨(dú)資公司中，公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂，報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。在股份有限公司中，公司章程由發(fā)起人制定，采取募集設(shè)立方式設(shè)立的，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)(創(chuàng)立大會(huì)就通過(guò)公司章程作出的決議，須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò))。
(三)公司章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容法定，《公司法》第25條、第82條分別針對(duì)有限公司、股份公司作了規(guī)定。在公司立法中，整體來(lái)看，有限公司更多的是任意性規(guī)范，股份公司更多的是強(qiáng)制性規(guī)范，因此就兩類(lèi)公司而言，公司章程在有限公司中的作用更大。
(四)公司章程的修改【注意兩類(lèi)公司表述上的差異】
修改公司章程屬于股東會(huì)或者股東大會(huì)應(yīng)予特別決議的事項(xiàng)。在有限公司中，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。在股份公司中，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。
(五)公司章程的效力范圍【考點(diǎn)】
公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。
［重點(diǎn)法條提示］第11條、12條、66條。
1—13 很多學(xué)員提問(wèn)：公司章程何時(shí)生效？
——這個(gè)問(wèn)題公司法規(guī)定不明。一般認(rèn)為，章程中調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司的投資者之間關(guān)系的內(nèi)容，相當(dāng)于公司設(shè)立協(xié)議，可以適用合同法的一般原則自簽字蓋章時(shí)成立并生效。發(fā)起設(shè)立公司的投資者均自章程生效時(shí)受其約束。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及未來(lái)可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時(shí)生效。
1—14 公司法中，哪些事項(xiàng)章程規(guī)定的，可以排除法律規(guī)定的適用？
——公司法更加強(qiáng)調(diào)公司的自治，因此章程的作用更大，公司法中很多地方規(guī)定為“公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定”、“由公司章程規(guī)定”、“除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定”。
以下地方，公司章程有規(guī)定的，排除法律規(guī)定的適用：
1有限公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
2股份公司、有限公司的公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
3有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)菊鲁塘碛幸?guī)定的，從其規(guī)定。
4有限公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
四、公司的能力
(一)公司的權(quán)利能力
公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。
1公司權(quán)利能力的開(kāi)始與終止。
公司的權(quán)利能力從公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日開(kāi)始(《公司法》第7條第1款)，公司的權(quán)利能力至公司注銷(xiāo)登記并公告之日時(shí)終止(《公司法》第189條)。
2公司權(quán)利能力的限制。
公司權(quán)利能力的限制體現(xiàn)在三個(gè)方面：
(1)性質(zhì)上的限制。
公司不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利，如肖像權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)等。
(2)法律與章程上的限制?！究键c(diǎn)密集區(qū)，注意細(xì)節(jié)的掌握，尤其是轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保的限制】
第一，轉(zhuǎn)投資對(duì)象的限制。公司可以向其他企業(yè)投資。但是除非法律有規(guī)定，公司不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任的出資人。
第二，轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保的限制。《公司法》第16條對(duì)于轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保作了具體規(guī)定，關(guān)于該條應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：①公司能否向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。到底是董事會(huì)決議還是股東會(huì)、股東大會(huì)決議，由公司章程規(guī)定。②公司為本公司的股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議。③公司章程可以對(duì)公司投資及擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額加以限制，有限制的，不得超過(guò)限額。如果超過(guò)了限額，投資或擔(dān)保行為的效力應(yīng)視情況而定。④公司股東或者公司的實(shí)際控制人接受本公司提供的擔(dān)保的，該股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參與對(duì)是否提供擔(dān)保進(jìn)行的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。⑤公司向本公司的股東或者實(shí)際控制人進(jìn)行投資，法律未加限制與禁止。
實(shí)際控制人是指雖然不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
第三，借貸的禁止。股份公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。(借貸的禁止針對(duì)股份公司，有限公司不受限制)
1—15 (2008／三／30)公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶(hù)提供擔(dān)保
B公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶(hù)提供擔(dān)保
C公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保
D公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保
答案：D。
1—16某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)塑料產(chǎn)品的制造、加工和買(mǎi)賣(mài)，總資產(chǎn)1200萬(wàn)元，總負(fù)債200萬(wàn)元。該公司章程規(guī)定：公司對(duì)外單項(xiàng)投資超過(guò)凈資產(chǎn)的30％的由股東會(huì)決議，凈資產(chǎn)額30％以下的由董事會(huì)決議；為他人提供擔(dān)保超過(guò)100萬(wàn)元的由股東會(huì)決議，100萬(wàn)元以下的由董事會(huì)決議?，F(xiàn)甲公司董事會(huì)作出了以下決定，并已開(kāi)始實(shí)施。董事會(huì)的這些決定哪些違法？
A以甲公司的名義投資200萬(wàn)元，與乙公司組成普通合伙企業(yè)
B以甲公司的名義向丙電腦有限公司投資150萬(wàn)元
C以甲公司的名義向甲公司的股東王某提供擔(dān)保50萬(wàn)元
D以甲公司的名義為個(gè)體戶(hù)張某的30萬(wàn)元債務(wù)提供擔(dān)保
——答案：AC。 A的錯(cuò)誤在于投資了負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任的實(shí)體，C的錯(cuò)誤在于向本公司的股東提供擔(dān)保董事會(huì)不能決定，必須由股東會(huì)決定。B、D均在章程規(guī)定的董事會(huì)的權(quán)限范圍以?xún)?nèi)。
(3)目的上的限制。
即經(jīng)營(yíng)范圍上的限制，公司應(yīng)在章程規(guī)定、并經(jīng)依法登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。目前的司法實(shí)踐中對(duì)超越經(jīng)營(yíng)范圍是否會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效的問(wèn)題進(jìn)行了比較寬松的解釋?zhuān)绻贿`反國(guó)家的強(qiáng)制性法律規(guī)范，通常不認(rèn)為合同無(wú)效。但對(duì)于一些特殊行業(yè)或者需要許可證的商品交易，如果不具備相應(yīng)的資質(zhì)，通常會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效。
(二)公司的行為能力
公司的行為能力是指公司通過(guò)自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司作為一種組織，不同于自然人，公司的行為能力是通過(guò)其機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)的。公司的機(jī)關(guān)是由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成的。公司的法定代表人對(duì)外代表公司，依據(jù)《公司法》第13條，公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。
公司的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消滅，并且行為能力的范圍與權(quán)利能力的范圍完全一致。
(三)公司的侵權(quán)行為能力
侵權(quán)行為能力是指公司承擔(dān)因侵權(quán)行為所致的損害賠償責(zé)任的能力。
［重點(diǎn)法條提示］第13條、15條、16條、116條。
五、公司的資本【考點(diǎn)密集區(qū)】
資本是公司成立的物質(zhì)條件，是公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)。
(一)公司資本的概念與形態(tài)
公司資本是公司成立時(shí)章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。公司的資本分為注冊(cè)資本、發(fā)行資本、認(rèn)購(gòu)資本、實(shí)繳資本等。
注冊(cè)資本是公司成立時(shí)注冊(cè)登記的資本總額，發(fā)行資本是公司向社會(huì)籌集的資本，認(rèn)購(gòu)資本是出資人同意繳付的資本，實(shí)繳資本是認(rèn)購(gòu)資本中出資人已經(jīng)繳付的出資。
需要特別注意的是：注冊(cè)資本在我國(guó)不同的公司形態(tài)中，其含義不同。在一般的有限公司中，注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。在發(fā)起設(shè)立的股份有限公司中，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在募集設(shè)立的股份公司中，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。
(二)公司資本、資產(chǎn)及凈資產(chǎn)的關(guān)系
公司資本也稱(chēng)為股本，是由公司章程確定并載明的，全體股東的出資總額。資產(chǎn)是公司實(shí)際擁有的全部財(cái)產(chǎn)，就資產(chǎn)的形態(tài)而言，包括有形資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)、遞延資產(chǎn)等；就資產(chǎn)的來(lái)源而言，有自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)。就概念范圍而言，資產(chǎn)大于資本，資本只是資產(chǎn)的一部分。資本與資產(chǎn)的對(duì)應(yīng)關(guān)系會(huì)因公司經(jīng)營(yíng)狀況而有很大差別。公司法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)責(zé)任，實(shí)際是以公司實(shí)有的全部財(cái)產(chǎn)即公司的資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)負(fù)責(zé)的，公司資產(chǎn)才是公司對(duì)外承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的實(shí)際擔(dān)保。因此，資產(chǎn)信用比資本信用在維護(hù)市場(chǎng)交易的安全中更具有意義，但資產(chǎn)信用實(shí)施困難，我國(guó)的公司法采用的是資本信用原則。
凈資產(chǎn)是公司全部資產(chǎn)減去全部負(fù)債后的余額。公司成立時(shí)，沒(méi)有任何對(duì)外負(fù)債，其資本就是其全部資產(chǎn)，同時(shí)也是其凈資產(chǎn)。公司成立后，隨著公司經(jīng)營(yíng)的盈利或虧損，資產(chǎn)本身的增值或貶值，資產(chǎn)價(jià)值及相應(yīng)的凈資產(chǎn)的價(jià)值就處在不斷的變化中，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。
(三)公司資本原則與資本形成制度
1資本確定原則。
這一原則是指公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部實(shí)現(xiàn)。在如何實(shí)現(xiàn)資本確定問(wèn)題上存在著不同的體制：(掌握法定資本制，授權(quán)資本制、折衷資本制我國(guó)未采用)
第一，法定資本制。法定資本制要求公司設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。法定資本制度的主要特點(diǎn)是資本的一次性發(fā)行，而不是一次性繳納股款。如果要求一次性發(fā)行并一次性繳納股款，公司才能成立，就是嚴(yán)格的法定資本制。公司設(shè)立時(shí)一次性發(fā)行，全部認(rèn)足或募足，允許分期繳納的制度同樣是法定資本制。我國(guó)的公司法一直采用法定資本制度，修訂以前的公司法采用的是嚴(yán)格的法定資本制，修訂后的公司法有所松動(dòng)，具體規(guī)定如下：
(1)有限責(zé)任公司實(shí)行一次發(fā)行、分期繳納制度。根據(jù)《公司法》第26條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額(3萬(wàn)元)，其余部分由股東在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中投資公司在5年內(nèi)繳足。
(2)采用發(fā)起設(shè)立方式的股份公司實(shí)行一次發(fā)行、分期繳納的制度。
根據(jù)《公司法》第81條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，其余部分由發(fā)起人在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
(3)一人有限公司實(shí)行一次發(fā)行、一次繳足的嚴(yán)格法定資本制。
(4)采用募集設(shè)立的股份有限公司實(shí)行一次發(fā)行、一次性繳納的嚴(yán)格法定資本制度。
第二，授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度是指公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明公司資本總額，但不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或者繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)，一次或分次發(fā)行或募集。授權(quán)資本制度的主要特點(diǎn)是資本的分期發(fā)行。授權(quán)資本制度是英美法系國(guó)家廣泛采用的一種資本制度。
第三，折衷資本制度。要求公司章程規(guī)定的資本數(shù)額只須認(rèn)足部分，公司即可成立，其余部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要在一定年限內(nèi)隨時(shí)募集，無(wú)需股東會(huì)的特別決議。
2資本維持原則。
這一原則也稱(chēng)資本充實(shí)原則，是指公司在存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。資本維持原則的立法目的在于防止資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也為了防止股東對(duì)盈利分配的不當(dāng)要求，保證公司能正常開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。我國(guó)《公司法》關(guān)于資本維持原則的具體體現(xiàn)有：
(1)公司成立后，股東不得抽逃出資(第36條)。
(2)股份公司不得折價(jià)發(fā)行股份(第128條)。
(3)有限責(zé)任公司的初始股東、股份公司的發(fā)起人對(duì)實(shí)物出資的價(jià)值擔(dān)保和差額填補(bǔ)的連帶責(zé)任制度(第31條、94條)。
(4)除因合并、減少資本，將股份獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工，基于對(duì)公司合并、分立持異議的股東要求而收購(gòu)?fù)猓静坏檬召?gòu)本公司的股票(第143條)。
(5)公司在彌補(bǔ)虧損、提取公積金之前不得向公司股東分配利潤(rùn)(第167條)。
(6)對(duì)公積金的用途加以限制的規(guī)定(第169條)。
(7)不得接受本公司的股票作擔(dān)保的規(guī)定(第143條第4款)。
3資本不變?cè)瓌t。
這一原則是指公司的資本一經(jīng)確定，就不得隨意改變，增資、減資必須依法定程序進(jìn)行。資本不變?cè)瓌t的立法意圖與資本維持原則的立法意圖是相同的。
(四)最低資本制度【數(shù)字需記憶】
公司成立時(shí)不僅要在章程中確定、在公司登記機(jī)關(guān)登記其資本總額，并全部認(rèn)足，而且其確定和認(rèn)足的資本額必須達(dá)到法定的最低限額，否則公司不能成立。我國(guó)公司法確定的最低資本限額具體是：
1有限公司為3萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
2一人有限公司最低限額為10萬(wàn)元。
3股份有限公司最低限額為500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
4股份公司中的上市公司最低限額為3000萬(wàn)元。
(五)增資與減資【減資比增資重要，注意程序和對(duì)債權(quán)人的保護(hù)】
1增資與減資在公司中是特別決議事項(xiàng)。
有限公司中須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò),國(guó)有獨(dú)資公司須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，股份公司須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。
2增資。
增資能夠增強(qiáng)公司的實(shí)力，提高公司的信用，于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定，由公司自行決定，增資經(jīng)股東會(huì)特別決議通過(guò)后，由股東認(rèn)繳新增資本的出資。對(duì)于股份公司的增資，法律對(duì)增資條件予以必要的限制。對(duì)于以發(fā)行新股方式增資的，《證券法》第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件，股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會(huì)特別決議通過(guò)后，股東認(rèn)購(gòu)新股。
3減資。
減資會(huì)影響到股東的股權(quán)利益，并直接影響到債權(quán)人的利益，必須嚴(yán)格按照規(guī)定條件與程序進(jìn)行。根據(jù)《公司法》第178條，減資的條件和程序如下：
(1)減資必須經(jīng)股東會(huì)特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊(cè)資本不得低于法定最低限額。
(2)必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。
(3)必須通知債權(quán)人和對(duì)外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。
(4)債務(wù)清償與擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。需要注意的是，債權(quán)人無(wú)異議權(quán)，即如果公司不進(jìn)行清償，又不提供擔(dān)保，無(wú)法阻止公司進(jìn)行減資。對(duì)于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔(dān)?！睉?yīng)理解為：一旦債權(quán)人提出要求，公司必須滿(mǎn)足，若不予滿(mǎn)足，債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟(jì)。
(5)辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
［重點(diǎn)法條提示］第26條、35條、59條、81條、178條、179條。
1—17 甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司，公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬(wàn)元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項(xiàng)？
A庚要成為新股東，必須原股東一致同意
B庚要成為新股東，必須經(jīng)2／3以上股東同意
C庚要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東同意
D庚可以通過(guò)直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
——答案：C。選項(xiàng)A、B、C涉及的問(wèn)題是公司的增資，增資是需要公司股東會(huì)特別決議的事項(xiàng)。有限公司是資合公司兼具人合的色彩，在有限公司股東會(huì)決議時(shí)，股東的表決權(quán)按照出資比例行使，除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定，應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán)，而選項(xiàng)A、B都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，是錯(cuò)誤的。選項(xiàng)C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán)，依據(jù)《公司法》第44條，股東會(huì)就特別決議事項(xiàng)進(jìn)行決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。選項(xiàng)B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意，一個(gè)是從股東的人數(shù)上來(lái)表述，一個(gè)是從出資比例的角度來(lái)表述。選項(xiàng)D涉及的問(wèn)題是股東出資的對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)捎谟邢薰镜娜撕仙?，有限公司的股?quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進(jìn)行，須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，雖然其他股東阻止不了股東出資的對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)遣唤?jīng)其他股東的表決，庚無(wú)法成為公司的股東。這一點(diǎn)與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
1—18某有限公司的法律顧問(wèn)在審查公司減少注冊(cè)資本的方案時(shí)，提出以下意見(jiàn)，其中哪一條意見(jiàn)不符合公司法的規(guī)定？
A公司現(xiàn)有注冊(cè)資本為人民幣40萬(wàn)元，故減資10萬(wàn)元以后，公司注冊(cè)資本不低于法定的最低限額
B股東會(huì)同意本方案的決議，經(jīng)2／3以上有表決權(quán)的股東通過(guò)即可
C公司自作出減資決議之日起，除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外，還應(yīng)在30日內(nèi)在報(bào)紙上公告
D如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，公司應(yīng)滿(mǎn)足
——答案：B。 本題涉及的是公司的減資問(wèn)題。減資是特別決議事項(xiàng)，應(yīng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。法律規(guī)定的通過(guò)條件雖然最終落到了股東上，但不是講純粹的股東人數(shù)，而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項(xiàng)B的表述實(shí)際上是單純地講股東人數(shù)。“2／3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2／3以上表決權(quán)的股東”含義不同，前者的2／3針對(duì)的是股東人數(shù)，后者的2／3針對(duì)的是表決權(quán)。
六、股東的出資【考點(diǎn)密集區(qū)】
(一)出資的方式【考點(diǎn)】
公司的股東可以以貨幣方式出資，也可以以非貨幣方式出資。非貨幣出資的具體方式有：實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。這意味著，非貨幣出資須同時(shí)具備兩個(gè)基本條件：第一，可以用貨幣估價(jià)。第二，可以依法轉(zhuǎn)讓。
依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第14條第2款，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
(二)出資的繳納
一般的有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司中，股東或發(fā)起人的出資可以一次性繳納，也可以分期繳納。分期繳納的，全體股東或者發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，在有限公司中也不得低于法定的注冊(cè)資本的最低限額。其余部分應(yīng)在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。一人有限公司只允許一次性繳納出資。
以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)存入公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)。以非貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
(三)出資的法定要求
公司法對(duì)于出資的具體要求主要有：
1非貨幣出資必須是可以用貨幣估價(jià)，并可依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)。這意味著信用、勞務(wù)在公司中不能作為出資的方式。
2全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的30％。
3非貨幣出資必須進(jìn)行價(jià)值評(píng)估,核實(shí)財(cái)產(chǎn)。
4出資后必須履行驗(yàn)資程序。
(四)出資責(zé)任
出資的責(zé)任是指股東違反出資義務(wù)的法律后果，分為出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任。
1出資違約責(zé)任。
這種責(zé)任存在于有限公司初始股東彼此之間與發(fā)起設(shè)立的股份公司發(fā)起人彼此之間。
在有限公司設(shè)立過(guò)程中，股東之間為合同關(guān)系，股東不按照法律規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)履行繳納的義務(wù)外，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。在發(fā)起設(shè)立的股份公司中，公司設(shè)立過(guò)程中發(fā)起人彼此之間的關(guān)系也是合同關(guān)系，發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。
2資本充實(shí)責(zé)任。
這種責(zé)任存在于股東或發(fā)起人與公司之間，是一種嚴(yán)格責(zé)任。
(1)在有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，由交付該項(xiàng)出資的股東補(bǔ)足差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。(《公司法》第31條)
(2)在股份公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)予補(bǔ)繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份公司成立后發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。(《公司法》第94條)
［重點(diǎn)法條提示］第26條、27條、28條、29條、31條、84條、94條。
1—19 (2007／三／26)徽南公司由甲、乙、丙3個(gè)股東組成，其中丙以一項(xiàng)專(zhuān)利出資。丙以專(zhuān)利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專(zhuān)利技術(shù)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A乙認(rèn)為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用
B甲認(rèn)為丙如果繼續(xù)使用該專(zhuān)利則需向徽南公司支付費(fèi)用
C丙認(rèn)為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專(zhuān)利
D丙認(rèn)為甲和乙使用該項(xiàng)專(zhuān)利應(yīng)取得自己的書(shū)面同意
——答案：B。非貨幣出資必須辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
1—20 (2007／三／78)湘東船運(yùn)有限公司共8個(gè)股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會(huì)上，7個(gè)股東一致表決同意因甲未實(shí)際繳付出資而不能參與當(dāng)年公司利潤(rùn)分配。3個(gè)月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶(hù)巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。甲向其他7個(gè)股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實(shí)際上不是股東，公司的債權(quán)債務(wù)與己無(wú)關(guān)。下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A甲雖然沒(méi)有實(shí)際繳付出資，但不影響其股東地位
B其他股東決議不給甲分配當(dāng)年公司利潤(rùn)是符合公司法的
C就公司財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其他7個(gè)股東不承擔(dān)責(zé)任
D甲的聲明對(duì)內(nèi)具有效力，但不能對(duì)抗善意第三人
——答案：ABC。本題涉及出資違約責(zé)任與資本充實(shí)責(zé)任。甲沒(méi)有繳納出資，不影響其股東身份，但應(yīng)向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，因此選項(xiàng)A正確。有限公司中一般按照實(shí)繳的出資比例分配紅利，《公司法》第35條中有規(guī)定，因此選項(xiàng)B正確。公司以其名下全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不實(shí)，已有財(cái)產(chǎn)不足清償，其余股東都已足額出資，甲應(yīng)在出資份額內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，因此選項(xiàng)C正確。甲的聲明對(duì)內(nèi)、對(duì)外均無(wú)效，因此選項(xiàng)D錯(cuò)誤。本題的難點(diǎn)在C選項(xiàng)上，應(yīng)注意不要與股份公司中發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任混淆。
1—21 甲、乙、丙共同出資組建一家有限責(zé)任公司。其中甲以貨幣20萬(wàn)元出資，首期交納5萬(wàn)元；乙以自己的管理能力出資，經(jīng)甲、丙同意折合10萬(wàn)元；丙以一輛汽車(chē)出資，作價(jià)15萬(wàn)元。根據(jù)以上條件，判斷下列說(shuō)法哪些正確？
A該公司不能成立，因?yàn)槭状卫U納的出資的貨幣部分未達(dá)到注冊(cè)資本的30％
B乙不能以自己的管理能力出資，雖然可以貨幣估價(jià)但債務(wù)清償功能有缺陷
C假設(shè)該公司成立后發(fā)現(xiàn)丙出資的汽車(chē)作價(jià)高出實(shí)際價(jià)值3萬(wàn)元，該3萬(wàn)元差額丙應(yīng)負(fù)責(zé)補(bǔ)繳，甲、乙負(fù)連帶責(zé)任
D甲不可以分期繳納出資
——答案：BC。B選項(xiàng)是以勞務(wù)出資，雖然公司法在出資的方式上沒(méi)有明確規(guī)定勞務(wù)不能出資，但對(duì)非貨幣出資的條件規(guī)定為：可以貨幣計(jì)量、可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒趧?wù)顯然不符合后一條件。C選項(xiàng)涉及的出資中的資本充實(shí)責(zé)任，由繳納該出資的股東負(fù)責(zé)補(bǔ)繳差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東負(fù)連帶責(zé)任。新公司法的一個(gè)重要的價(jià)值取向是鼓勵(lì)投資，在資本制度上體現(xiàn)為不再實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制度，允許出資人一次認(rèn)足、分期繳納，基于此，D的表述錯(cuò)誤。公司法雖然強(qiáng)調(diào)貨幣出資比例不得低于30％，但并不要求公司設(shè)立時(shí)首次繳納的出資中的貨幣部分必須占到30％。
1—22 (2006／三／68)甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊(cè)資本為200萬(wàn)元的有限責(zé)任公司，他們?cè)跀M訂公司章程時(shí)約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？
A甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評(píng)估作價(jià)80萬(wàn)元出資
B乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營(yíng)權(quán)評(píng)估作價(jià)60萬(wàn)元出資
C劉某以保險(xiǎn)金額為20萬(wàn)元的保險(xiǎn)單出資
D謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評(píng)估作價(jià)40萬(wàn)元出資
——答案：ABCD。依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》，商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)不得作價(jià)出資。因此選項(xiàng)A、B、D錯(cuò)誤。保險(xiǎn)單就其法律屬性而言是合同，因此不能用來(lái)出資。