三、不安抗辯權(quán)
1．不安抗辯權(quán)的概念
不安抗辯權(quán)是指具有先給付義務(wù)的一方當(dāng)事人，當(dāng)相對(duì)人財(cái)產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證對(duì)待給付時(shí)，拒絕自己給付的權(quán)利。
依據(jù)《合同法》第68條，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：
(1)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；
(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；
(3)喪失商業(yè)信譽(yù)；
(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
2．不安抗辯權(quán)的成立條件
(1)雙方當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。
(2)債務(wù)履行有先后順序。
(3)履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形。
(4)履行順序在后的當(dāng)事人未提供適當(dāng)擔(dān)保。
3．先履行一方的權(quán)利和義務(wù)
先履行義務(wù)一方可以依法行使不安抗辯權(quán)，在行使不安抗辯權(quán)的過(guò)程中依法享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。
《合同法》第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”
[重點(diǎn)解析]
1．《考試用書》的該部分內(nèi)容，關(guān)鍵也是要把法條內(nèi)容掌握準(zhǔn)確。
2．舉例說(shuō)明不安抗辯權(quán)：
承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定了必須要由承包商先修建工程，然后再按照工程量結(jié)算。在這種情況下，承包商應(yīng)該先履行其債務(wù)，然后再要求業(yè)主支付工程款。但是，如果承包商現(xiàn)在能夠有確切的證據(jù)證明業(yè)主將無(wú)力支付工程款，例如有確切證據(jù)證明業(yè)主馬上就要破產(chǎn)倒閉，在這種情況下，承包商就可以中止履行合同。這種權(quán)利是合同中先履行的一方所使用的，所以稱為先履行合同一方(享有)的抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)是基于對(duì)將來(lái)發(fā)生的事情沒有把握(例如業(yè)主能不能按照約定支付工程款)而感到不安，所以叫不安抗辯權(quán)。
3．先履行一方行使不安抗辯權(quán)的一個(gè)重要條件是“有確切證據(jù)”，否則要承擔(dān)違約責(zé)任。
4．行使不安抗辯權(quán)的直接后果是“中止”履行(即暫時(shí)不履行狀態(tài))，而不是“終止”履行。
5．要注意掌握第69條的一系列規(guī)定，例如及時(shí)通知義務(wù)，提供擔(dān)保應(yīng)恢復(fù)履行，以及在什么條件下才可解除合同等。
1Z302043 熟悉代位權(quán)
代位權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。
關(guān)于債權(quán)，債權(quán)人只能向債務(wù)人請(qǐng)求履行，原則上是不涉及第三人的。但是，當(dāng)債務(wù)人與第三人的行為危害到債權(quán)人的利益時(shí)，法律規(guī)定允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人與第三人的行為行使一定權(quán)利，以排除對(duì)其債權(quán)的危害。
一、債權(quán)人行使代位權(quán)的法律規(guī)定
《合同法》第?3條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。
代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！?BR> 二、代位權(quán)行使的條件
根據(jù)《人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(一)》第11條規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
1．債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法
債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須合法存在，否則代位權(quán)就失去其存在的基礎(chǔ)。因此，如果合同未成立、合同被宣告無(wú)效或者合同被撤銷，或者合同關(guān)系已經(jīng)被解除，則不存在行使代位權(quán)的可能。
必須指出的是，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)還應(yīng)該是確定的。這里所指的確定是，債務(wù)人對(duì)于債權(quán)的存在及其內(nèi)容并無(wú)異議，或者該債權(quán)經(jīng)過(guò)了法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁判后所作的確定。因?yàn)?，如果債?quán)人的債權(quán)不確定卻允許其行使代位權(quán)，則可能導(dǎo)致次債務(wù)人不能有效抗辯，或者可能給次債務(wù)人造成不必要的損害。
2．債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害
債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，意味著債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有債權(quán)，且該債權(quán)已屆清償期，而債務(wù)人卻不積極主張?jiān)搨鶛?quán)。但是，如何認(rèn)定“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)”呢?為此，《人民法院關(guān)于適用{中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(一)》第13條規(guī)定，“‘債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的’，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。”
因此，債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)是有客觀明確的標(biāo)準(zhǔn)，即債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張到期債權(quán)。此外，債務(wù)人怠于行使對(duì)次債務(wù)人的到期債權(quán)與債務(wù)人不能清償自己對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)之間具有因果關(guān)系。
3．債務(wù)人的債權(quán)已到期
債務(wù)人的債權(quán)已到期是債務(wù)人可以對(duì)次債務(wù)人行使債權(quán)的條件，而債權(quán)人的代位權(quán)是代位行使本屬于債務(wù)人的債權(quán)，因此，債務(wù)人債權(quán)已到期也是債權(quán)人行使代位權(quán)的條件。
4．債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)
根據(jù)《合同法》第73條規(guī)定，債權(quán)人可以代位行使的權(quán)利必須是專屬于債務(wù)人的權(quán)利。至于什么是專屬于債務(wù)人的權(quán)利，《人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)合同法)若干問(wèn)題的解釋(一)》第12條規(guī)定：“基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)，人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利?！?BR> 上述司法解釋列舉的專屬于債務(wù)人的權(quán)利，都帶有人身性質(zhì)，且關(guān)系到債務(wù)人的基本生存條件，因此，不應(yīng)由債權(quán)人代位行使。
三、代位權(quán)行使的效力
在債務(wù)鏈中，如果原債務(wù)人的債務(wù)人向原債務(wù)人履行債務(wù)，原債務(wù)人拒絕受領(lǐng)時(shí)，則債權(quán)人有權(quán)代原債務(wù)人受領(lǐng)。但在接受之后，應(yīng)當(dāng)將該財(cái)產(chǎn)交給原債務(wù)人，而不能直接獨(dú)占財(cái)產(chǎn)。然后，再由原債務(wù)人向債權(quán)人履行其債務(wù)。如原債務(wù)人不主動(dòng)履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可請(qǐng)求強(qiáng)制履行受償。
[重點(diǎn)解析]
1．法條的內(nèi)容，要準(zhǔn)確掌握。
2．債權(quán)人行使代位權(quán)的兩個(gè)前提條件，一是債務(wù)人怠于行使“到期債權(quán)”；二是該行為給債權(quán)人造成損害。兩個(gè)條件缺一不可。特別是在答題時(shí)，一定要注意是否有第二個(gè)條件。
3．債權(quán)人是以自己的名義，而不是以債務(wù)人的名義， 向次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)行使代位權(quán)。
4．代位權(quán)的行使范圍，以及行使代位權(quán)費(fèi)用的承擔(dān)主體，都要很好地掌握。
1．不安抗辯權(quán)的概念
不安抗辯權(quán)是指具有先給付義務(wù)的一方當(dāng)事人，當(dāng)相對(duì)人財(cái)產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證對(duì)待給付時(shí)，拒絕自己給付的權(quán)利。
依據(jù)《合同法》第68條，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：
(1)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；
(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；
(3)喪失商業(yè)信譽(yù)；
(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
2．不安抗辯權(quán)的成立條件
(1)雙方當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。
(2)債務(wù)履行有先后順序。
(3)履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形。
(4)履行順序在后的當(dāng)事人未提供適當(dāng)擔(dān)保。
3．先履行一方的權(quán)利和義務(wù)
先履行義務(wù)一方可以依法行使不安抗辯權(quán)，在行使不安抗辯權(quán)的過(guò)程中依法享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。
《合同法》第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”
[重點(diǎn)解析]
1．《考試用書》的該部分內(nèi)容，關(guān)鍵也是要把法條內(nèi)容掌握準(zhǔn)確。
2．舉例說(shuō)明不安抗辯權(quán)：
承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定了必須要由承包商先修建工程，然后再按照工程量結(jié)算。在這種情況下，承包商應(yīng)該先履行其債務(wù)，然后再要求業(yè)主支付工程款。但是，如果承包商現(xiàn)在能夠有確切的證據(jù)證明業(yè)主將無(wú)力支付工程款，例如有確切證據(jù)證明業(yè)主馬上就要破產(chǎn)倒閉，在這種情況下，承包商就可以中止履行合同。這種權(quán)利是合同中先履行的一方所使用的，所以稱為先履行合同一方(享有)的抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)是基于對(duì)將來(lái)發(fā)生的事情沒有把握(例如業(yè)主能不能按照約定支付工程款)而感到不安，所以叫不安抗辯權(quán)。
3．先履行一方行使不安抗辯權(quán)的一個(gè)重要條件是“有確切證據(jù)”，否則要承擔(dān)違約責(zé)任。
4．行使不安抗辯權(quán)的直接后果是“中止”履行(即暫時(shí)不履行狀態(tài))，而不是“終止”履行。
5．要注意掌握第69條的一系列規(guī)定，例如及時(shí)通知義務(wù)，提供擔(dān)保應(yīng)恢復(fù)履行，以及在什么條件下才可解除合同等。
1Z302043 熟悉代位權(quán)
代位權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。
關(guān)于債權(quán)，債權(quán)人只能向債務(wù)人請(qǐng)求履行，原則上是不涉及第三人的。但是，當(dāng)債務(wù)人與第三人的行為危害到債權(quán)人的利益時(shí)，法律規(guī)定允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人與第三人的行為行使一定權(quán)利，以排除對(duì)其債權(quán)的危害。
一、債權(quán)人行使代位權(quán)的法律規(guī)定
《合同法》第?3條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。
代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！?BR> 二、代位權(quán)行使的條件
根據(jù)《人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(一)》第11條規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
1．債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法
債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須合法存在，否則代位權(quán)就失去其存在的基礎(chǔ)。因此，如果合同未成立、合同被宣告無(wú)效或者合同被撤銷，或者合同關(guān)系已經(jīng)被解除，則不存在行使代位權(quán)的可能。
必須指出的是，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)還應(yīng)該是確定的。這里所指的確定是，債務(wù)人對(duì)于債權(quán)的存在及其內(nèi)容并無(wú)異議，或者該債權(quán)經(jīng)過(guò)了法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁判后所作的確定。因?yàn)?，如果債?quán)人的債權(quán)不確定卻允許其行使代位權(quán)，則可能導(dǎo)致次債務(wù)人不能有效抗辯，或者可能給次債務(wù)人造成不必要的損害。
2．債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害
債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，意味著債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有債權(quán)，且該債權(quán)已屆清償期，而債務(wù)人卻不積極主張?jiān)搨鶛?quán)。但是，如何認(rèn)定“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)”呢?為此，《人民法院關(guān)于適用{中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(一)》第13條規(guī)定，“‘債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的’，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。”
因此，債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)是有客觀明確的標(biāo)準(zhǔn)，即債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張到期債權(quán)。此外，債務(wù)人怠于行使對(duì)次債務(wù)人的到期債權(quán)與債務(wù)人不能清償自己對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)之間具有因果關(guān)系。
3．債務(wù)人的債權(quán)已到期
債務(wù)人的債權(quán)已到期是債務(wù)人可以對(duì)次債務(wù)人行使債權(quán)的條件，而債權(quán)人的代位權(quán)是代位行使本屬于債務(wù)人的債權(quán)，因此，債務(wù)人債權(quán)已到期也是債權(quán)人行使代位權(quán)的條件。
4．債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)
根據(jù)《合同法》第73條規(guī)定，債權(quán)人可以代位行使的權(quán)利必須是專屬于債務(wù)人的權(quán)利。至于什么是專屬于債務(wù)人的權(quán)利，《人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)合同法)若干問(wèn)題的解釋(一)》第12條規(guī)定：“基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)，人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利?！?BR> 上述司法解釋列舉的專屬于債務(wù)人的權(quán)利，都帶有人身性質(zhì)，且關(guān)系到債務(wù)人的基本生存條件，因此，不應(yīng)由債權(quán)人代位行使。
三、代位權(quán)行使的效力
在債務(wù)鏈中，如果原債務(wù)人的債務(wù)人向原債務(wù)人履行債務(wù)，原債務(wù)人拒絕受領(lǐng)時(shí)，則債權(quán)人有權(quán)代原債務(wù)人受領(lǐng)。但在接受之后，應(yīng)當(dāng)將該財(cái)產(chǎn)交給原債務(wù)人，而不能直接獨(dú)占財(cái)產(chǎn)。然后，再由原債務(wù)人向債權(quán)人履行其債務(wù)。如原債務(wù)人不主動(dòng)履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可請(qǐng)求強(qiáng)制履行受償。
[重點(diǎn)解析]
1．法條的內(nèi)容，要準(zhǔn)確掌握。
2．債權(quán)人行使代位權(quán)的兩個(gè)前提條件，一是債務(wù)人怠于行使“到期債權(quán)”；二是該行為給債權(quán)人造成損害。兩個(gè)條件缺一不可。特別是在答題時(shí)，一定要注意是否有第二個(gè)條件。
3．債權(quán)人是以自己的名義，而不是以債務(wù)人的名義， 向次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)行使代位權(quán)。
4．代位權(quán)的行使范圍，以及行使代位權(quán)費(fèi)用的承擔(dān)主體，都要很好地掌握。