(一)專利申請的審查
1.發(fā)明專利申請的公布
發(fā)明專利申請的公布是指國家知識產(chǎn)權(quán)局將請求書中記載的著錄事項和說明書摘要刊登在發(fā)明專利公報上,并將發(fā)明專利申請的說明書及其附圖和權(quán)利要求書另行全文出版。
我國專利法對發(fā)明專利申請和實用新型、外觀設(shè)計專利申請規(guī)定了不同的公開方式。發(fā)明專利申請自申請日起滿18個月即行公開;實用新型和外觀設(shè)計專利申請在授權(quán)公告時予以公開。原因在于發(fā)明專利申請要經(jīng)過實質(zhì)審查,審查周期較長。如果等到實質(zhì)審查結(jié)束才公開申請的內(nèi)容,對同一課題進行重復(fù)研究、重復(fù)投資和重復(fù)申請的可能性就會大大增加,不能很好地發(fā)揮專利制度的作用。另一方面,如果這種公開晚一些,申請人就會有更多的時間來終決定是否公開其技術(shù)或為技術(shù)的公開做準(zhǔn)備。規(guī)定發(fā)明專利申請18個月公開的期限,主要是基于如下考慮:申請人第在外國提出專利申請后,在中國還享有12個月的優(yōu)先權(quán)期限,有可能直到該期限屆滿前才向中國提出專利申請,而在他向中國提出專利申請后,國家知識產(chǎn)權(quán)局進行初步審查和公布的準(zhǔn)備工作還需要一定的時間,所以規(guī)定滿18個月予以公布。這是世界多數(shù)國家采用的做法,也是經(jīng)過實踐檢驗比較合理的期限。
2.發(fā)明專利申請的初步審查
初步審查是對申請文件內(nèi)容的審查,是受理申請和公布申請之間的一個必要的程序。初步審查的范圍主要涉及以下幾方面:
(1)明顯實質(zhì)性缺陷的審查。
應(yīng)當(dāng)審查的明顯實質(zhì)性缺陷包括:申請發(fā)明專利的主題是否明顯不屬于專利法及其實施細(xì)則所規(guī)定的發(fā)明,申請發(fā)明專利的主題是否明顯違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益,申請發(fā)明專利的內(nèi)容是否明顯屬于不授予專利權(quán)的范圍,申請是否明顯不符合發(fā)明單一性的規(guī)定,初步審查中審查員為了公布申請的目的而要求申請人修改其申請時,申請人提出的修改是否明顯超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍,說明書和權(quán)利要求書的撰寫是否明顯不符合有關(guān)規(guī)定。
初步審查中原則上不審查實質(zhì)問題。上面所述的實質(zhì)性缺陷應(yīng)當(dāng)以“明顯”并影響公布為限。
(2)對申請主體及代理事項的審查。
(3)審查申請人提交的申請文件和其他與專利申請有關(guān)的文件是否符合專利法及其實施細(xì)則規(guī)定的形式要求。
(4)對某些特殊專利申請的審查。對屬于分案申請或者涉及需要保藏的生物材料的申請進行的專門審查等。
(5)其他問題的審查。例如,國家知識產(chǎn)權(quán)局受理的涉及國防方面的國家秘密需要保密的發(fā)明專利申請,應(yīng)當(dāng)移交有關(guān)主管機構(gòu)進行審查等等。
3.發(fā)明專利申請的實質(zhì)審查
我國對發(fā)明專利申請實行的是實質(zhì)審查制,即對發(fā)明專利申請不僅進行初步審查,而且還進行實質(zhì)審查。
實質(zhì)審查是指國家知識產(chǎn)權(quán)局對發(fā)明專利申請的申請文件進行仔細(xì)研究,對要求保護的發(fā)明進行檢索,確定該申請是否符合專利法及其實施細(xì)則的規(guī)定,特別是有關(guān)專利性的規(guī)定,終作出是否授予專利權(quán)的決定。實質(zhì)審查程序從國家知識產(chǎn)權(quán)局的實質(zhì)審查部門接收初步審查部門送來的申請案卷開始,到發(fā)出授予發(fā)明專利權(quán)的通知或者駁回申請的決定或撤回申請為止。實質(zhì)審查的內(nèi)容主要包括:
(1)申請專利的主題是不是專利法及其實施細(xì)則意義下的發(fā)明,是否屬于不能授予專利權(quán)的范圍。
(2)申請專利的主題是否違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益。
(3)專利申請是否符合關(guān)于發(fā)明單一性的要求。
(4)如果申請人對申請?zhí)岢隽诵薷幕蛘叻职干暾?,是否超出了原說明書(包括附圖)和權(quán)利要求書記載的范圍。
(5)在申請要求優(yōu)先權(quán)的情況下,如果發(fā)現(xiàn)在優(yōu)先權(quán)日和申請日之間其他人就同一主題提出了另外的專利申請,或者經(jīng)過檢索發(fā)現(xiàn)存在在此期間公開的相關(guān)對比文件,應(yīng)當(dāng)審查優(yōu)先權(quán)要求是否成立。
(6)根據(jù)檢索出的對比文件判斷發(fā)明專利申請所要求保護的技術(shù)方案是否具有新穎性和創(chuàng)造性,判斷要求保護的發(fā)明是否具有實用性。
(7)說明書是否已對發(fā)明專利申請所要求保護的發(fā)明作了清楚、完整的說明,使所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)。
(8)權(quán)利要求是否清楚和簡要地表述了請求保護的范圍,權(quán)利要求是否以說明書為依據(jù),獨立權(quán)利要求是否包括了為解決發(fā)明所要解決的技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。
上述實質(zhì)性問題有些在初步審查中已經(jīng)有所涉及,但初步審查只解決了明顯的實質(zhì)性缺陷,在實質(zhì)審查中將進一步審查。
4.實用新型專利申請的初步審查
實用新型專利申請的初步審查包括明顯的實質(zhì)性缺陷的審查、對申請主體和代理的審查、對申請文件和其他文件的形式審查等。
由于專利法規(guī)定實用新型專利申請一定要有附圖,所以初步審查中必須核實實用新型專利申請中是否包括附圖,以及附圖是否符合規(guī)定的格式要求。對實用新型的初步審查還包括是否違反專利法第九條規(guī)定的“先申請原則”以及是否構(gòu)成重復(fù)授權(quán)的審查等。
5.外觀設(shè)計專利申請的初步審查
外觀設(shè)計專利申請的初步審查,首先審查其要求保護的對象是否符合專利法實施細(xì)則的規(guī)定,即是否對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。審查應(yīng)當(dāng)提交的請求書、外觀設(shè)計圖片或者照片以及簡要說明等文件是否齊備、符合要求。對外觀設(shè)計專利申請的初步審查還包括是否違反“先申請原則”以及是否構(gòu)成重復(fù)授權(quán)的審查。
(二)專利復(fù)審與無效
1.專利申請的復(fù)審
國家知識產(chǎn)權(quán)局作出駁回專利申請的決定包括兩種情況:一種是國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)過初步審查后,認(rèn)為發(fā)明、實用新型或者外觀設(shè)計專利申請不符合專利法的規(guī)定而予以駁回;另一種是國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)過實質(zhì)審查后,認(rèn)為發(fā)明專利申請不符合專利法的規(guī)定而予以駁回。專利申請人對國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回其申請的決定不服,可以向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會請求復(fù)審。請求復(fù)審的,應(yīng)當(dāng)在收到國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回決定之日起3個月內(nèi),向?qū)@麖?fù)審委員會提出復(fù)審請求。
專利復(fù)審委員會受理復(fù)審請求后進行復(fù)審,作出復(fù)審決定后,以書面方式通知復(fù)審請求人。專利申請人對專利復(fù)審委員會作出的復(fù)審決定不服的,可以自收到專利復(fù)審委員會的通知之日起3個月內(nèi)向北京市中級人民法院提起訴訟。
2.專利無效宣告
自國家知識產(chǎn)權(quán)局公告授予專利權(quán)之日起,任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的,可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。專利復(fù)審委員會受理無效宣告請求后,經(jīng)審查后所作的決定有宣告專利權(quán)無效、宣告專利權(quán)部分無效、維持專利權(quán)有效三種類型。專利復(fù)審委員會以書面形式作出決定,在作出決定后通知無效宣告請求人和專利權(quán)人。
專利復(fù)審委員會作出專利權(quán)無效或部分無效的決定后,當(dāng)事人期滿不起訴的,由國家知識產(chǎn)權(quán)局進行登記和公告;當(dāng)事人在規(guī)定的期限3個月內(nèi)向人民法院起訴的,待人民法院作出的判決生效后,再由國家知識產(chǎn)權(quán)局登記和公告。
(三)專利權(quán)的期限
我國專利法規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為20年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年,均自申請日起計算。
在TRIPS協(xié)議生效前,多數(shù)國家規(guī)定發(fā)明專利權(quán)的期限為15年或20年不等。在藥品和農(nóng)業(yè)化學(xué)品等領(lǐng)域,申請人為獲得主管部門的批準(zhǔn)需要進行一系列試驗,辦理很多的手續(xù),經(jīng)主管部門審查合格后方能進行銷售。另外,許多藥品,尤其是生物藥品的開發(fā)費用相當(dāng)高。如果專利權(quán)的期限是15年,這些領(lǐng)域內(nèi)的許多專利權(quán)人將無法收回其巨額投資,其結(jié)果必然影響其進行發(fā)明創(chuàng)造的積極性。為了鼓勵專利權(quán)人的發(fā)明創(chuàng)造,1992年我國修改專利法時,將發(fā)明專利權(quán)的期限由原來的15年延長為20年,將實用新型和外觀設(shè)計期限由原來的8年(含續(xù)展的3年)延長為10年。
1.發(fā)明專利申請的公布
發(fā)明專利申請的公布是指國家知識產(chǎn)權(quán)局將請求書中記載的著錄事項和說明書摘要刊登在發(fā)明專利公報上,并將發(fā)明專利申請的說明書及其附圖和權(quán)利要求書另行全文出版。
我國專利法對發(fā)明專利申請和實用新型、外觀設(shè)計專利申請規(guī)定了不同的公開方式。發(fā)明專利申請自申請日起滿18個月即行公開;實用新型和外觀設(shè)計專利申請在授權(quán)公告時予以公開。原因在于發(fā)明專利申請要經(jīng)過實質(zhì)審查,審查周期較長。如果等到實質(zhì)審查結(jié)束才公開申請的內(nèi)容,對同一課題進行重復(fù)研究、重復(fù)投資和重復(fù)申請的可能性就會大大增加,不能很好地發(fā)揮專利制度的作用。另一方面,如果這種公開晚一些,申請人就會有更多的時間來終決定是否公開其技術(shù)或為技術(shù)的公開做準(zhǔn)備。規(guī)定發(fā)明專利申請18個月公開的期限,主要是基于如下考慮:申請人第在外國提出專利申請后,在中國還享有12個月的優(yōu)先權(quán)期限,有可能直到該期限屆滿前才向中國提出專利申請,而在他向中國提出專利申請后,國家知識產(chǎn)權(quán)局進行初步審查和公布的準(zhǔn)備工作還需要一定的時間,所以規(guī)定滿18個月予以公布。這是世界多數(shù)國家采用的做法,也是經(jīng)過實踐檢驗比較合理的期限。
2.發(fā)明專利申請的初步審查
初步審查是對申請文件內(nèi)容的審查,是受理申請和公布申請之間的一個必要的程序。初步審查的范圍主要涉及以下幾方面:
(1)明顯實質(zhì)性缺陷的審查。
應(yīng)當(dāng)審查的明顯實質(zhì)性缺陷包括:申請發(fā)明專利的主題是否明顯不屬于專利法及其實施細(xì)則所規(guī)定的發(fā)明,申請發(fā)明專利的主題是否明顯違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益,申請發(fā)明專利的內(nèi)容是否明顯屬于不授予專利權(quán)的范圍,申請是否明顯不符合發(fā)明單一性的規(guī)定,初步審查中審查員為了公布申請的目的而要求申請人修改其申請時,申請人提出的修改是否明顯超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍,說明書和權(quán)利要求書的撰寫是否明顯不符合有關(guān)規(guī)定。
初步審查中原則上不審查實質(zhì)問題。上面所述的實質(zhì)性缺陷應(yīng)當(dāng)以“明顯”并影響公布為限。
(2)對申請主體及代理事項的審查。
(3)審查申請人提交的申請文件和其他與專利申請有關(guān)的文件是否符合專利法及其實施細(xì)則規(guī)定的形式要求。
(4)對某些特殊專利申請的審查。對屬于分案申請或者涉及需要保藏的生物材料的申請進行的專門審查等。
(5)其他問題的審查。例如,國家知識產(chǎn)權(quán)局受理的涉及國防方面的國家秘密需要保密的發(fā)明專利申請,應(yīng)當(dāng)移交有關(guān)主管機構(gòu)進行審查等等。
3.發(fā)明專利申請的實質(zhì)審查
我國對發(fā)明專利申請實行的是實質(zhì)審查制,即對發(fā)明專利申請不僅進行初步審查,而且還進行實質(zhì)審查。
實質(zhì)審查是指國家知識產(chǎn)權(quán)局對發(fā)明專利申請的申請文件進行仔細(xì)研究,對要求保護的發(fā)明進行檢索,確定該申請是否符合專利法及其實施細(xì)則的規(guī)定,特別是有關(guān)專利性的規(guī)定,終作出是否授予專利權(quán)的決定。實質(zhì)審查程序從國家知識產(chǎn)權(quán)局的實質(zhì)審查部門接收初步審查部門送來的申請案卷開始,到發(fā)出授予發(fā)明專利權(quán)的通知或者駁回申請的決定或撤回申請為止。實質(zhì)審查的內(nèi)容主要包括:
(1)申請專利的主題是不是專利法及其實施細(xì)則意義下的發(fā)明,是否屬于不能授予專利權(quán)的范圍。
(2)申請專利的主題是否違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益。
(3)專利申請是否符合關(guān)于發(fā)明單一性的要求。
(4)如果申請人對申請?zhí)岢隽诵薷幕蛘叻职干暾?,是否超出了原說明書(包括附圖)和權(quán)利要求書記載的范圍。
(5)在申請要求優(yōu)先權(quán)的情況下,如果發(fā)現(xiàn)在優(yōu)先權(quán)日和申請日之間其他人就同一主題提出了另外的專利申請,或者經(jīng)過檢索發(fā)現(xiàn)存在在此期間公開的相關(guān)對比文件,應(yīng)當(dāng)審查優(yōu)先權(quán)要求是否成立。
(6)根據(jù)檢索出的對比文件判斷發(fā)明專利申請所要求保護的技術(shù)方案是否具有新穎性和創(chuàng)造性,判斷要求保護的發(fā)明是否具有實用性。
(7)說明書是否已對發(fā)明專利申請所要求保護的發(fā)明作了清楚、完整的說明,使所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)。
(8)權(quán)利要求是否清楚和簡要地表述了請求保護的范圍,權(quán)利要求是否以說明書為依據(jù),獨立權(quán)利要求是否包括了為解決發(fā)明所要解決的技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。
上述實質(zhì)性問題有些在初步審查中已經(jīng)有所涉及,但初步審查只解決了明顯的實質(zhì)性缺陷,在實質(zhì)審查中將進一步審查。
4.實用新型專利申請的初步審查
實用新型專利申請的初步審查包括明顯的實質(zhì)性缺陷的審查、對申請主體和代理的審查、對申請文件和其他文件的形式審查等。
由于專利法規(guī)定實用新型專利申請一定要有附圖,所以初步審查中必須核實實用新型專利申請中是否包括附圖,以及附圖是否符合規(guī)定的格式要求。對實用新型的初步審查還包括是否違反專利法第九條規(guī)定的“先申請原則”以及是否構(gòu)成重復(fù)授權(quán)的審查等。
5.外觀設(shè)計專利申請的初步審查
外觀設(shè)計專利申請的初步審查,首先審查其要求保護的對象是否符合專利法實施細(xì)則的規(guī)定,即是否對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。審查應(yīng)當(dāng)提交的請求書、外觀設(shè)計圖片或者照片以及簡要說明等文件是否齊備、符合要求。對外觀設(shè)計專利申請的初步審查還包括是否違反“先申請原則”以及是否構(gòu)成重復(fù)授權(quán)的審查。
(二)專利復(fù)審與無效
1.專利申請的復(fù)審
國家知識產(chǎn)權(quán)局作出駁回專利申請的決定包括兩種情況:一種是國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)過初步審查后,認(rèn)為發(fā)明、實用新型或者外觀設(shè)計專利申請不符合專利法的規(guī)定而予以駁回;另一種是國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)過實質(zhì)審查后,認(rèn)為發(fā)明專利申請不符合專利法的規(guī)定而予以駁回。專利申請人對國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回其申請的決定不服,可以向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會請求復(fù)審。請求復(fù)審的,應(yīng)當(dāng)在收到國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回決定之日起3個月內(nèi),向?qū)@麖?fù)審委員會提出復(fù)審請求。
專利復(fù)審委員會受理復(fù)審請求后進行復(fù)審,作出復(fù)審決定后,以書面方式通知復(fù)審請求人。專利申請人對專利復(fù)審委員會作出的復(fù)審決定不服的,可以自收到專利復(fù)審委員會的通知之日起3個月內(nèi)向北京市中級人民法院提起訴訟。
2.專利無效宣告
自國家知識產(chǎn)權(quán)局公告授予專利權(quán)之日起,任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的,可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。專利復(fù)審委員會受理無效宣告請求后,經(jīng)審查后所作的決定有宣告專利權(quán)無效、宣告專利權(quán)部分無效、維持專利權(quán)有效三種類型。專利復(fù)審委員會以書面形式作出決定,在作出決定后通知無效宣告請求人和專利權(quán)人。
專利復(fù)審委員會作出專利權(quán)無效或部分無效的決定后,當(dāng)事人期滿不起訴的,由國家知識產(chǎn)權(quán)局進行登記和公告;當(dāng)事人在規(guī)定的期限3個月內(nèi)向人民法院起訴的,待人民法院作出的判決生效后,再由國家知識產(chǎn)權(quán)局登記和公告。
(三)專利權(quán)的期限
我國專利法規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為20年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年,均自申請日起計算。
在TRIPS協(xié)議生效前,多數(shù)國家規(guī)定發(fā)明專利權(quán)的期限為15年或20年不等。在藥品和農(nóng)業(yè)化學(xué)品等領(lǐng)域,申請人為獲得主管部門的批準(zhǔn)需要進行一系列試驗,辦理很多的手續(xù),經(jīng)主管部門審查合格后方能進行銷售。另外,許多藥品,尤其是生物藥品的開發(fā)費用相當(dāng)高。如果專利權(quán)的期限是15年,這些領(lǐng)域內(nèi)的許多專利權(quán)人將無法收回其巨額投資,其結(jié)果必然影響其進行發(fā)明創(chuàng)造的積極性。為了鼓勵專利權(quán)人的發(fā)明創(chuàng)造,1992年我國修改專利法時,將發(fā)明專利權(quán)的期限由原來的15年延長為20年,將實用新型和外觀設(shè)計期限由原來的8年(含續(xù)展的3年)延長為10年。