代理的種類(lèi)(掌握)
一、法定代理、委托代理與指定代理
這是根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同進(jìn)行的劃分，也是我國(guó)《民法通則》對(duì)代理所進(jìn)行的基本分類(lèi)。
(一)法定代理
1.法定代理的概念。法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如，依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定："無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。"監(jiān)護(hù)人依據(jù)法律的規(guī)定取得代理權(quán)的代理就是法定代理。在法定代理中，不存在被代理人本人的意思，法律直接為無(wú)民事行為能力和限制行為能力人設(shè)定代理，反映了法律對(duì)被代理人的權(quán)益的保護(hù)，從而使行為能力有欠缺的人，可以借助他人的行為能力參與民事活動(dòng)，維護(hù)和實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)益。
2.法定代理權(quán)的行使?；诜ǘù淼奶厥庑再|(zhì)，法定代理權(quán)的行使具有以下特點(diǎn)：1)法定代理權(quán)的范圍具有概括性。
法定代理權(quán)不是產(chǎn)生于被代理人的委托授權(quán)行為，其代理權(quán)的范圍由法律直接規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第64條規(guī)定：“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)?！币虼?，法定代理的權(quán)限不是一時(shí)一事的代理，而是對(duì)無(wú)民事行為能力的被代理人需要實(shí)施的民事行為，法定代理人均有權(quán)代理，但如果是限制民事行為能力人，法定代理權(quán)的范圍只能是其依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事法律行為;2)法定代理權(quán)的行使受法律規(guī)定的直接制約。法定代理中，被代理人一般為欠缺行為能力的人，其不能對(duì)法定代理人的代理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督、控制，因此，法定代理人的代理活動(dòng)只能受法律規(guī)定的直接制約。如《民法通則》第18條規(guī)定：“除為被代理人的利益外，法定代理人不得處理被代理人的財(cái)產(chǎn)。”另外，法定代理人不當(dāng)行使代理權(quán)，所造成的一切后果由法定代理人承擔(dān)。法定代理人故意侵害被代理人合法權(quán)益時(shí)，經(jīng)有關(guān)單位和人員的申請(qǐng)，人民法院可依法撤銷(xiāo)其監(jiān)護(hù)資格;3)法定代理人有行使代理權(quán)的責(zé)任。法定代理權(quán)因法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生，故法定代理人不得任意放棄代理權(quán)，也不得怠于行使代理權(quán)。實(shí)質(zhì)上，法定代理權(quán)的行使，是法定代理人對(duì)被代理人及社會(huì)應(yīng)盡的義務(wù)。
3.法定代理權(quán)的消滅。法定代理的產(chǎn)生和存續(xù)，不以代理人和被代理人的意志為轉(zhuǎn)移，因此，設(shè)立法定代理的原因一旦消滅或由于代理人的原因不能行使代理行為時(shí)，法定代理權(quán)應(yīng)終止。引起法定代理權(quán)消滅的主要原因有：被代理人取得或恢復(fù)行為能力;被代理人或代理人死亡;代理人喪失行為能力;婚姻關(guān)系或一定的親屬關(guān)系的解除;監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)權(quán)被撤銷(xiāo)等。
(二)委托代理
1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理。被代理人的授權(quán)是委托代理的前提條件，因此，委托代理又稱(chēng)“意定代理”。
2.委托授權(quán)行為的性質(zhì)及其與基礎(chǔ)法律關(guān)系的關(guān)系。委托授權(quán)行為是指被代理人授權(quán)于代理人的行為。一般認(rèn)為授權(quán)行為是一種單方法律行為，即只要被代理人作出向代理人授權(quán)的意思表示，代理人就享有代理權(quán)。對(duì)于被代理人的授權(quán)行為，代理個(gè)有權(quán)拒絕，這種拒絕的意思表示也屬于單方的法律行為，僅憑代理人一方的意思表示就可發(fā)生效力。
委托代理權(quán)是直接由委托授權(quán)行為產(chǎn)生的，而委托授權(quán)行為總是基于被代理人與代理人之間的某種法律關(guān)系的基礎(chǔ)之上，這些法律關(guān)系被稱(chēng)為基礎(chǔ)法律關(guān)系，如合伙合同關(guān)系、委托合同關(guān)系、勞動(dòng)合同關(guān)系、雇傭合同關(guān)系及職務(wù)關(guān)系等。舉例說(shuō)明，律師受聘為法人的法律顧問(wèn)，這是一委托合同，但該律師代理該法人人參加訴訟時(shí)，還必須有其特別授權(quán)?？梢钥闯?，委托合同是進(jìn)行委托授權(quán)行為的基礎(chǔ)，同時(shí)代理權(quán)的取得還必須有委托授進(jìn)行為。但要注意的是，委托合同是雙方法律行為，須雙方的協(xié)商一致才可成立，而委托授權(quán)行為是單方法律行為，以委托人的單方意思表示即可成立。委托合同是代理中的內(nèi)部關(guān)系，目的在于確應(yīng)制作授權(quán)委托書(shū)，授權(quán)委托書(shū)既是授權(quán)行為成立的方式，也是代理人有代理權(quán)的證明。根據(jù)《民法通則》第65條的規(guī)定：“授權(quán)委托書(shū)要載明代理人的姓名或名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章?！?BR> 委托代理權(quán)的范圍依據(jù)被代理人的意思表示而定，可以是一次委托代理、多次委托代理、專(zhuān)項(xiàng)委托代理，也可以是總括委托代理即授予代理人實(shí)施與某一特定事務(wù)有關(guān)的各種民事法律行為的代理權(quán)限。代理權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)明確，對(duì)于授權(quán)不明的代理行為，我國(guó)《民法通則》第65條規(guī)定：“委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。”
(三)指定代理
指定代理是指依照法律規(guī)定，由有關(guān)單位或者由人民法院指定而產(chǎn)生的代理。
對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的，根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定：“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決?！睂?duì)無(wú)民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的，根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定：“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。”由人民法院指定的代理還有，根據(jù)《民事訴訟法》第57條規(guī)定： “無(wú)訴訟行為能力人，由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟?！?BR> 例題1：小英，15歲，高中學(xué)生。其祖父去世時(shí)，曾在遺囑中指明，給小英15萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)一處房屋，但未指定由誰(shuí)來(lái)購(gòu)買(mǎi)。小英的父親便以小英的名義用該15萬(wàn)元買(mǎi)了一套商品房，下列論述正確的是( )。
a.小英的父親所為的代理屬于法定代理
b.小英的父親所為的代理屬于委托代理
c.小英的父親所為的代理屬于指定代理
d.小英的父親所為的代理屬于無(wú)權(quán)代理
答案：a
解析：法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如，依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定：“無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人”。
例題2：下列各項(xiàng)中，不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因是( )。
a.被代理人取消委托
b.被代理人死亡
c.代理人辭去委托
d.代理人死亡
答案：b
解析：被代理人死亡，屬于法定代理與指定代理的終止。
一、法定代理、委托代理與指定代理
這是根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同進(jìn)行的劃分，也是我國(guó)《民法通則》對(duì)代理所進(jìn)行的基本分類(lèi)。
(一)法定代理
1.法定代理的概念。法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如，依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定："無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。"監(jiān)護(hù)人依據(jù)法律的規(guī)定取得代理權(quán)的代理就是法定代理。在法定代理中，不存在被代理人本人的意思，法律直接為無(wú)民事行為能力和限制行為能力人設(shè)定代理，反映了法律對(duì)被代理人的權(quán)益的保護(hù)，從而使行為能力有欠缺的人，可以借助他人的行為能力參與民事活動(dòng)，維護(hù)和實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)益。
2.法定代理權(quán)的行使?；诜ǘù淼奶厥庑再|(zhì)，法定代理權(quán)的行使具有以下特點(diǎn)：1)法定代理權(quán)的范圍具有概括性。
法定代理權(quán)不是產(chǎn)生于被代理人的委托授權(quán)行為，其代理權(quán)的范圍由法律直接規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第64條規(guī)定：“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)?！币虼?，法定代理的權(quán)限不是一時(shí)一事的代理，而是對(duì)無(wú)民事行為能力的被代理人需要實(shí)施的民事行為，法定代理人均有權(quán)代理，但如果是限制民事行為能力人，法定代理權(quán)的范圍只能是其依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事法律行為;2)法定代理權(quán)的行使受法律規(guī)定的直接制約。法定代理中，被代理人一般為欠缺行為能力的人，其不能對(duì)法定代理人的代理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督、控制，因此，法定代理人的代理活動(dòng)只能受法律規(guī)定的直接制約。如《民法通則》第18條規(guī)定：“除為被代理人的利益外，法定代理人不得處理被代理人的財(cái)產(chǎn)。”另外，法定代理人不當(dāng)行使代理權(quán)，所造成的一切后果由法定代理人承擔(dān)。法定代理人故意侵害被代理人合法權(quán)益時(shí)，經(jīng)有關(guān)單位和人員的申請(qǐng)，人民法院可依法撤銷(xiāo)其監(jiān)護(hù)資格;3)法定代理人有行使代理權(quán)的責(zé)任。法定代理權(quán)因法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生，故法定代理人不得任意放棄代理權(quán)，也不得怠于行使代理權(quán)。實(shí)質(zhì)上，法定代理權(quán)的行使，是法定代理人對(duì)被代理人及社會(huì)應(yīng)盡的義務(wù)。
3.法定代理權(quán)的消滅。法定代理的產(chǎn)生和存續(xù)，不以代理人和被代理人的意志為轉(zhuǎn)移，因此，設(shè)立法定代理的原因一旦消滅或由于代理人的原因不能行使代理行為時(shí)，法定代理權(quán)應(yīng)終止。引起法定代理權(quán)消滅的主要原因有：被代理人取得或恢復(fù)行為能力;被代理人或代理人死亡;代理人喪失行為能力;婚姻關(guān)系或一定的親屬關(guān)系的解除;監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)權(quán)被撤銷(xiāo)等。
(二)委托代理
1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理。被代理人的授權(quán)是委托代理的前提條件，因此，委托代理又稱(chēng)“意定代理”。
2.委托授權(quán)行為的性質(zhì)及其與基礎(chǔ)法律關(guān)系的關(guān)系。委托授權(quán)行為是指被代理人授權(quán)于代理人的行為。一般認(rèn)為授權(quán)行為是一種單方法律行為，即只要被代理人作出向代理人授權(quán)的意思表示，代理人就享有代理權(quán)。對(duì)于被代理人的授權(quán)行為，代理個(gè)有權(quán)拒絕，這種拒絕的意思表示也屬于單方的法律行為，僅憑代理人一方的意思表示就可發(fā)生效力。
委托代理權(quán)是直接由委托授權(quán)行為產(chǎn)生的，而委托授權(quán)行為總是基于被代理人與代理人之間的某種法律關(guān)系的基礎(chǔ)之上，這些法律關(guān)系被稱(chēng)為基礎(chǔ)法律關(guān)系，如合伙合同關(guān)系、委托合同關(guān)系、勞動(dòng)合同關(guān)系、雇傭合同關(guān)系及職務(wù)關(guān)系等。舉例說(shuō)明，律師受聘為法人的法律顧問(wèn)，這是一委托合同，但該律師代理該法人人參加訴訟時(shí)，還必須有其特別授權(quán)?？梢钥闯?，委托合同是進(jìn)行委托授權(quán)行為的基礎(chǔ)，同時(shí)代理權(quán)的取得還必須有委托授進(jìn)行為。但要注意的是，委托合同是雙方法律行為，須雙方的協(xié)商一致才可成立，而委托授權(quán)行為是單方法律行為，以委托人的單方意思表示即可成立。委托合同是代理中的內(nèi)部關(guān)系，目的在于確應(yīng)制作授權(quán)委托書(shū)，授權(quán)委托書(shū)既是授權(quán)行為成立的方式，也是代理人有代理權(quán)的證明。根據(jù)《民法通則》第65條的規(guī)定：“授權(quán)委托書(shū)要載明代理人的姓名或名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章?！?BR> 委托代理權(quán)的范圍依據(jù)被代理人的意思表示而定，可以是一次委托代理、多次委托代理、專(zhuān)項(xiàng)委托代理，也可以是總括委托代理即授予代理人實(shí)施與某一特定事務(wù)有關(guān)的各種民事法律行為的代理權(quán)限。代理權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)明確，對(duì)于授權(quán)不明的代理行為，我國(guó)《民法通則》第65條規(guī)定：“委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。”
(三)指定代理
指定代理是指依照法律規(guī)定，由有關(guān)單位或者由人民法院指定而產(chǎn)生的代理。
對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的，根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定：“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決?！睂?duì)無(wú)民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的，根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定：“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。”由人民法院指定的代理還有，根據(jù)《民事訴訟法》第57條規(guī)定： “無(wú)訴訟行為能力人，由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟?！?BR> 例題1：小英，15歲，高中學(xué)生。其祖父去世時(shí)，曾在遺囑中指明，給小英15萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)一處房屋，但未指定由誰(shuí)來(lái)購(gòu)買(mǎi)。小英的父親便以小英的名義用該15萬(wàn)元買(mǎi)了一套商品房，下列論述正確的是( )。
a.小英的父親所為的代理屬于法定代理
b.小英的父親所為的代理屬于委托代理
c.小英的父親所為的代理屬于指定代理
d.小英的父親所為的代理屬于無(wú)權(quán)代理
答案：a
解析：法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如，依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定：“無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人”。
例題2：下列各項(xiàng)中，不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因是( )。
a.被代理人取消委托
b.被代理人死亡
c.代理人辭去委托
d.代理人死亡
答案：b
解析：被代理人死亡，屬于法定代理與指定代理的終止。