犯罪的停止形態(tài)
【基礎(chǔ)理論】
1、 犯罪預(yù)備：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。對于預(yù)備犯，可以比照既遂從輕、減輕處罰或者免除處罰。
2、 已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂從輕或者減輕處罰。
3、 在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，是犯罪中止。
【難點解析】
1、 犯罪預(yù)備與犯意表示的區(qū)別。犯意表示僅是犯罪意圖的流露，而沒有犯罪行為，不是犯罪。如果表露犯罪意圖不是單純地流露自己的犯意，而帶有一定的目的，即為了尋找共同犯罪人或者教唆、誘騙他人犯罪，就轉(zhuǎn)化未具有社會危險性的犯罪行為。因此，犯意表示本身必須具有非傳授性和非誘唆性。
2、 犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)別是犯罪停止在未完成形態(tài)是否是犯罪分子意志意外的因素。
3、 犯罪未遂可以分為實行終了的未遂、未實行終了的未遂，能犯未遂、不能犯未遂。
犯罪中止的“自動性”是其與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的關(guān)鍵。自動性是指行為人出于自己的意志而放棄了自認為當時本可繼續(xù)實施和完成的犯罪。即“能達目的而不欲”。這里的“能”應(yīng)以行為人的主觀認識未標準進行判斷，而不是根據(jù)客觀事實進行判斷。
強*罪
【基礎(chǔ)理論】
1、 強*罪是指使用暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與發(fā)女發(fā)生性關(guān)系，或者**不滿14周歲的幼女的行為。
2、 構(gòu)成：(1)主體：強*罪的主體是男性，婦女不可能成為強*罪的正犯，但可以成為強*罪的共犯，即教唆犯或者幫助犯。(2)行為：使用暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系。分為手段行為和目的行為，手段行為是使用暴力、脅迫或者其他方法;目的行為是強行與婦女發(fā)生性關(guān)系。(3)對象：婦女和幼女(是指不滿14周歲的幼女)(4)罪責：故意。這里的故意是指明知是強*婦女或者**幼女的行為而有意實施的主觀心理狀態(tài)。
【難點解析】
1、 **幼女罪已經(jīng)取消，**幼女的行為按強*罪處理，但**幼女的行為與強*14周歲以上婦女的行為在犯罪構(gòu)成上仍存在區(qū)別。
2、 注意強*罪與刑罰分則中某些條文對強*行為的具體處理規(guī)定，如實施組織賣*、強迫賣*或者拐賣婦女犯罪行為的過程中強*被害婦女，不定強*罪，而是適用上述犯罪重一檔法定刑。
數(shù)罪并罰
數(shù)罪并罰的情形
1、法律(或司法解釋)規(guī)定應(yīng)當數(shù)罪并罰的情況
(1)組織他人偷越國(邊)境，運送他人偷越國(邊)境，對被組織人、被運送人有殺害、傷害、強*、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(刑法第318條)。
(2)以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務(wù)罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(刑法第157條第2款)。需要說明的是除了走私毒品罪、組織、運送他人偷越國(邊)境使用暴力抗拒檢查的，屬于這些罪的加重情節(jié)外，其他所有犯罪，如果又抗拒檢查，均應(yīng)以各該罪與妨礙公務(wù)罪實施數(shù)罪并罰。如生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品又暴力抗拒工商人員的檢查，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪和妨礙公務(wù)罪實施數(shù)罪并罰。
(3)犯保險詐騙罪，投保人、被保險人故意造成財產(chǎn)損失的保險事故，或者投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(第198條第2款)。這是典型的牽連犯，但實施數(shù)罪并罰，所以正如上文所言，牽連犯的趨勢就是數(shù)罪并罰。
(4)納稅人繳納稅款后，采取假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款的，以偷稅罪定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分的，以騙取出口退稅罪定罪處罰，數(shù)罪并罰(刑法第204條)。這是想像競合犯數(shù)罪并罰的特例。
(5)犯組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織罪，并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，數(shù)罪并罰(刑法第120條第2款)。這也是牽連犯。
(6)收買被拐賣的婦女、兒童，又強*被收買的婦女的，數(shù)罪并罰;收買被拐賣的婦女、兒童，又有非法拘禁、傷害、侮辱等犯罪行為的，數(shù)罪并罰(刑法第241條第4款)。
(7)組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)的組織，或者境外的黑社會組織的人員到中國境內(nèi)發(fā)展組織成員，又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(第294條第3款)。這也是典型的牽連犯罪。
(8)行為人通過偽造國家機關(guān)公文、證件擔任國家工作人員職務(wù)以后，又利用職務(wù)上的便利實施侵占本單位財物、收受賄賂、挪用本單位資金等行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當分別以偽造國家機關(guān)公文、證件罪和相應(yīng)的貪污罪、受賄罪、挪用公款罪等追究刑事責任，實行數(shù)罪并罰 .
(9)根據(jù)司法解釋，挪用公款后又使用挪用的公款犯罪的，數(shù)罪并罰。解釋為牽連犯。
(10)根據(jù)司法解釋，行為人出售、運輸假幣構(gòu)成犯罪，同時有使用假幣行為的，數(shù)罪并罰。
2、司法實踐中常見的不需要數(shù)罪并罰的情況
(1)妨害公務(wù)、尋釁滋事、聚眾斗毆、強*、搶劫、非法拘禁、刑訊逼供、虐待被監(jiān)管人、綁架等侵犯人身的犯罪，造成輕傷后果的，仍是一罪，按相關(guān)犯罪定罪處罰。這可以解釋為想象競合。
(2)妨害公務(wù)、尋釁滋事、聚眾斗毆，造成重傷結(jié)果的，一般以故意傷害罪定罪處罰。
(3)抗稅行為同時妨害公務(wù)或致人傷害的，以抗稅罪一罪處罰。但如果致人重傷或死亡，則應(yīng)轉(zhuǎn)化為故意傷害或故意殺人罪。
共同犯罪
【基礎(chǔ)理論】
1、概念：共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪。因此共同犯罪的成立有三個條件：(1)兩人以上。這里所說的“人”，既包括自然人，也包括單位。因此，單位與單位、自然人與自然人、自然人與單位可以成立共同犯罪。(2)必須有共同犯罪的故意。共同犯罪的故意是一種意思聯(lián)絡(luò)，它有兩個因素：一個是認識因素，它是指共同犯罪人不僅認識到自己在故意地實施犯罪，而且還認識到有其他犯罪人和自己一起共同配合實施犯罪。二是意志要素，共同犯罪人明知共同犯罪行為會造成危害社會的結(jié)果，仍然希望或放任結(jié)果的發(fā)生。這種共同犯罪的故意，使他們之間的行為彼此聯(lián)系，相互配合。共同犯罪的故意只需有概括故意即可，不需要是一種非常明確具體的故意。(3)必須有共同犯罪的行為。各共同犯罪人的行為都是指向同一目標，彼此聯(lián)系、互相配合，成為一個犯罪行為整體，而且應(yīng)該以符合同一個犯罪構(gòu)成為前提。共同犯罪行為包括實行行為和非實行行為。所謂實行行為，也就是實施刑法分則構(gòu)成要件行為的人，而非實行行為，實施的并非刑法分則所規(guī)定的構(gòu)成要件，比如教唆他人殺人，這并不屬于刑法第232條規(guī)定的故意殺人行為，按照第232條本來是無法處理的，但因為有了總則關(guān)于教唆的規(guī)定，導(dǎo)致這種非實行行為具有了處罰性，所以對非實行行為處罰依據(jù)的是一種修正的構(gòu)成要件。非實行行為包括教唆行為、幫助行為和組織行為。
2、歸納而言，部分犯罪共同說發(fā)現(xiàn)如下幾種情況：
(1)當刑法的兩個條文之間存在法條競合的關(guān)系時，其條文所規(guī)定的犯罪便存在重合性質(zhì)。如盜竊罪和盜竊槍支罪。
(2) 其二、雖然不存在法條競合關(guān)系，但當兩種犯罪所侵犯的法益有相同之處，其中一種犯罪比另一種犯罪更為嚴重，從規(guī)范意義上說嚴重犯罪包含了非嚴重犯罪的內(nèi)容時，也存在重合性質(zhì)(可能是法條競合，也可能是想象競合)，能夠在重合范圍內(nèi)成立共同犯罪，比如故意殺人罪和故意傷害罪，綁架罪與非法拘禁罪、搶劫罪與搶奪罪、搶劫罪與敲詐勒索罪、為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪與非法提供國家秘密罪。
(3) 在法定轉(zhuǎn)化犯的情況下，如果數(shù)人共同實施了轉(zhuǎn)化前的犯罪行為，而部分犯罪人實施了轉(zhuǎn)化行為，但他人不知情的，應(yīng)就轉(zhuǎn)化前的犯罪成立共同犯罪。
3、不構(gòu)成共同犯罪的幾種情況
根據(jù)共同犯罪的定義，下列情況不構(gòu)成共同犯罪。
(1)共同過失犯：指兩人以上共同過失犯罪。雖然外表上有共同行為，但行為人無共同犯意的交流。
(2)故意犯與過失犯：指過失犯罪人與故意犯罪人的行為相互連接或聯(lián)系，因為其相互之間無共同故意，也無意思聯(lián)絡(luò)，不成立共同犯罪，由過失犯罪人與故意犯罪人分別對其行為負責，如看守所值班武警擅離職守，重大案犯趁機脫逃。
(3)同時犯：指二人以上同時以各自行為侵犯同一對象，但彼此之間無意思聯(lián)絡(luò)的情況，即使有相同的犯罪故意，但卻無共同故意，構(gòu)成同時犯，應(yīng)只在各自實行的犯罪行為的范圍內(nèi)負刑事責任。
(4)故意內(nèi)容不一的共同行為：指兩個以上行為人共同實施的犯罪行為，如果行為人的故意內(nèi)容及其行為的整體性質(zhì)不屬于同一犯罪構(gòu)成，因其缺乏相同的客體或相同的故意，不成立共犯，由行為人各自對其行為負責。
(5)實行過限行為：指在共同犯罪過程中，有的共犯者超出了共同犯罪故意的范圍，單獨地實施其他犯罪，由于其他共犯者對此缺乏共同故意，根據(jù)部分犯罪共同說，應(yīng)由行為人單獨承擔超出共同犯罪故意范圍部分的責任。
(6)事中共犯，又稱為承繼的共同犯罪，它是指在行為人實施犯罪過程中，他人在行為人同意的情況下加入進來，共同實施犯罪，從而成立共同犯罪的情況。事中共犯包括事中實行犯和事中幫助犯。但是，如果所幫助的犯罪是繼續(xù)犯，犯罪雖然已經(jīng)既遂，但由于其不法狀態(tài)和不法行為仍然處于繼續(xù)過程中，則此時的加入行為也可以成立共同犯罪。
(7)間接正犯：也就是間接實行犯，它指利用不為罪或非正犯的第三人實行犯罪。嚴格說來，間接正犯并未有實行行為，它只是利用他人的實行行為，但由于與他人缺乏共同的犯罪故意，不成立共犯，而由利用者對被利用者的行為獨立負責。間接正犯有如下情況：
A.利用無刑事責任能力人實施犯罪，這種情況比較簡單。
B.利用他人的合法行為，比如讓郵遞員將炸藥寄給他人。行為人并未實施故意殺人罪的實行行為，真正的實施者(遞包者)是郵遞員，但郵遞員的行為是合法的，但如果因此就不追究行為人責任顯然是不合常理的，因此可將其視為間接正犯，獨立對故意殺人罪承擔責任。本來，郵遞員對于行為人而言只是一個工具。
C.利用他人的過失行為。如醫(yī)生指示護士打毒針，護士有過失。由于故意和過失不成立共同犯罪，而醫(yī)生也沒有真正的實行行為，但護士的過失行為其實是醫(yī)生故意殺人行為的工具行為，因此醫(yī)生屬于故意殺人罪的間接正犯，護士獨立構(gòu)成醫(yī)療責任事故罪。
D.利用有故意的工具。這是間接正犯中最復(fù)雜的一種情況。有的犯罪的成立除了要求有故意之外，還要求其它要素，缺乏這種要素之人就成為了有故意的工具。
(8)片面共犯：指兩個以上故意犯罪人中，一方有意暗中幫助、配合另一方實施犯罪，但被幫助一方不知受到另一方幫助的情況。
(9)單位犯罪：在單位犯罪中，直接負責的主管人員及其他直接責任人員，與該單位本身不成立共同犯罪，其單位內(nèi)部直接參與實施犯罪的人之間也不是共同犯罪的關(guān)系，而是作為單位有機整體內(nèi)部諸要素相互聯(lián)系、相互作用的關(guān)系。但是單位與其他單位，單位與自然人是可以成立共同犯罪的。
4、共同犯罪的復(fù)雜問題
(1)共犯與身份
其一、真正身份犯的共同犯罪
真正身份犯也即定罪身份犯，只有具備此身份的人才能成立此罪的實行犯(正犯)，沒有此身份的人不能成立實行犯，但可構(gòu)成共犯(非實行犯，如教唆犯和幫助犯)，因此他不能獨立成立此罪。比如貪污罪是真正身份犯，國家工作人員才能構(gòu)成實行犯，但非國家工作人員可以成立共犯，但他不能獨立構(gòu)成貪污罪。
另外一個問題是，如果雙方都是特殊身份犯，這主要集中在職務(wù)侵占罪與貪污罪的共同犯罪問題上，司法實務(wù)采主犯決定說定罪處罰?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》第3條規(guī)定“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自職務(wù)便利，共同將本單位的財產(chǎn)非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪?！?BR> 其二、不真正身份犯的共同犯罪
不真正身份犯也即量刑身份犯，如未成年人的身份可以導(dǎo)致從寬處罰。這種身份只及于自身，不及于共同犯罪人。比如國家工作人員與非國家工作人員一起非法拘禁他人，由于刑法第238條規(guī)定，國家工作人員非法拘禁的，從重處罰。因此對于非法拘禁罪而言，國家工作人員就屬于一種不真正的身份，對他的從重不能及于非國家工作人員。同樣，像自首、立功、累犯等量刑情節(jié)也只能及于自身，不能對其他共同犯罪人適用。
(2)共同犯罪與犯罪形態(tài)：共同犯罪與犯罪形態(tài)常常交織在一起，從而導(dǎo)致十分復(fù)雜的情況。但是在司法考試中，只要注意兩句話即可。其一、實行犯既遂，全體既遂。其二、實行犯未達既遂，其他參加者可能成立各種未完成形態(tài)，但必須從屬于實行犯所處的階段。
【基礎(chǔ)理論】
1、 犯罪預(yù)備：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。對于預(yù)備犯，可以比照既遂從輕、減輕處罰或者免除處罰。
2、 已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂從輕或者減輕處罰。
3、 在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，是犯罪中止。
【難點解析】
1、 犯罪預(yù)備與犯意表示的區(qū)別。犯意表示僅是犯罪意圖的流露，而沒有犯罪行為，不是犯罪。如果表露犯罪意圖不是單純地流露自己的犯意，而帶有一定的目的，即為了尋找共同犯罪人或者教唆、誘騙他人犯罪，就轉(zhuǎn)化未具有社會危險性的犯罪行為。因此，犯意表示本身必須具有非傳授性和非誘唆性。
2、 犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)別是犯罪停止在未完成形態(tài)是否是犯罪分子意志意外的因素。
3、 犯罪未遂可以分為實行終了的未遂、未實行終了的未遂，能犯未遂、不能犯未遂。
犯罪中止的“自動性”是其與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的關(guān)鍵。自動性是指行為人出于自己的意志而放棄了自認為當時本可繼續(xù)實施和完成的犯罪。即“能達目的而不欲”。這里的“能”應(yīng)以行為人的主觀認識未標準進行判斷，而不是根據(jù)客觀事實進行判斷。
強*罪
【基礎(chǔ)理論】
1、 強*罪是指使用暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與發(fā)女發(fā)生性關(guān)系，或者**不滿14周歲的幼女的行為。
2、 構(gòu)成：(1)主體：強*罪的主體是男性，婦女不可能成為強*罪的正犯，但可以成為強*罪的共犯，即教唆犯或者幫助犯。(2)行為：使用暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系。分為手段行為和目的行為，手段行為是使用暴力、脅迫或者其他方法;目的行為是強行與婦女發(fā)生性關(guān)系。(3)對象：婦女和幼女(是指不滿14周歲的幼女)(4)罪責：故意。這里的故意是指明知是強*婦女或者**幼女的行為而有意實施的主觀心理狀態(tài)。
【難點解析】
1、 **幼女罪已經(jīng)取消，**幼女的行為按強*罪處理，但**幼女的行為與強*14周歲以上婦女的行為在犯罪構(gòu)成上仍存在區(qū)別。
2、 注意強*罪與刑罰分則中某些條文對強*行為的具體處理規(guī)定，如實施組織賣*、強迫賣*或者拐賣婦女犯罪行為的過程中強*被害婦女，不定強*罪，而是適用上述犯罪重一檔法定刑。
數(shù)罪并罰
數(shù)罪并罰的情形
1、法律(或司法解釋)規(guī)定應(yīng)當數(shù)罪并罰的情況
(1)組織他人偷越國(邊)境，運送他人偷越國(邊)境，對被組織人、被運送人有殺害、傷害、強*、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(刑法第318條)。
(2)以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務(wù)罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(刑法第157條第2款)。需要說明的是除了走私毒品罪、組織、運送他人偷越國(邊)境使用暴力抗拒檢查的，屬于這些罪的加重情節(jié)外，其他所有犯罪，如果又抗拒檢查，均應(yīng)以各該罪與妨礙公務(wù)罪實施數(shù)罪并罰。如生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品又暴力抗拒工商人員的檢查，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪和妨礙公務(wù)罪實施數(shù)罪并罰。
(3)犯保險詐騙罪，投保人、被保險人故意造成財產(chǎn)損失的保險事故，或者投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(第198條第2款)。這是典型的牽連犯，但實施數(shù)罪并罰，所以正如上文所言，牽連犯的趨勢就是數(shù)罪并罰。
(4)納稅人繳納稅款后，采取假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款的，以偷稅罪定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分的，以騙取出口退稅罪定罪處罰，數(shù)罪并罰(刑法第204條)。這是想像競合犯數(shù)罪并罰的特例。
(5)犯組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織罪，并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，數(shù)罪并罰(刑法第120條第2款)。這也是牽連犯。
(6)收買被拐賣的婦女、兒童，又強*被收買的婦女的，數(shù)罪并罰;收買被拐賣的婦女、兒童，又有非法拘禁、傷害、侮辱等犯罪行為的，數(shù)罪并罰(刑法第241條第4款)。
(7)組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)的組織，或者境外的黑社會組織的人員到中國境內(nèi)發(fā)展組織成員，又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰(第294條第3款)。這也是典型的牽連犯罪。
(8)行為人通過偽造國家機關(guān)公文、證件擔任國家工作人員職務(wù)以后，又利用職務(wù)上的便利實施侵占本單位財物、收受賄賂、挪用本單位資金等行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當分別以偽造國家機關(guān)公文、證件罪和相應(yīng)的貪污罪、受賄罪、挪用公款罪等追究刑事責任，實行數(shù)罪并罰 .
(9)根據(jù)司法解釋，挪用公款后又使用挪用的公款犯罪的，數(shù)罪并罰。解釋為牽連犯。
(10)根據(jù)司法解釋，行為人出售、運輸假幣構(gòu)成犯罪，同時有使用假幣行為的，數(shù)罪并罰。
2、司法實踐中常見的不需要數(shù)罪并罰的情況
(1)妨害公務(wù)、尋釁滋事、聚眾斗毆、強*、搶劫、非法拘禁、刑訊逼供、虐待被監(jiān)管人、綁架等侵犯人身的犯罪，造成輕傷后果的，仍是一罪，按相關(guān)犯罪定罪處罰。這可以解釋為想象競合。
(2)妨害公務(wù)、尋釁滋事、聚眾斗毆，造成重傷結(jié)果的，一般以故意傷害罪定罪處罰。
(3)抗稅行為同時妨害公務(wù)或致人傷害的，以抗稅罪一罪處罰。但如果致人重傷或死亡，則應(yīng)轉(zhuǎn)化為故意傷害或故意殺人罪。
共同犯罪
【基礎(chǔ)理論】
1、概念：共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪。因此共同犯罪的成立有三個條件：(1)兩人以上。這里所說的“人”，既包括自然人，也包括單位。因此，單位與單位、自然人與自然人、自然人與單位可以成立共同犯罪。(2)必須有共同犯罪的故意。共同犯罪的故意是一種意思聯(lián)絡(luò)，它有兩個因素：一個是認識因素，它是指共同犯罪人不僅認識到自己在故意地實施犯罪，而且還認識到有其他犯罪人和自己一起共同配合實施犯罪。二是意志要素，共同犯罪人明知共同犯罪行為會造成危害社會的結(jié)果，仍然希望或放任結(jié)果的發(fā)生。這種共同犯罪的故意，使他們之間的行為彼此聯(lián)系，相互配合。共同犯罪的故意只需有概括故意即可，不需要是一種非常明確具體的故意。(3)必須有共同犯罪的行為。各共同犯罪人的行為都是指向同一目標，彼此聯(lián)系、互相配合，成為一個犯罪行為整體，而且應(yīng)該以符合同一個犯罪構(gòu)成為前提。共同犯罪行為包括實行行為和非實行行為。所謂實行行為，也就是實施刑法分則構(gòu)成要件行為的人，而非實行行為，實施的并非刑法分則所規(guī)定的構(gòu)成要件，比如教唆他人殺人，這并不屬于刑法第232條規(guī)定的故意殺人行為，按照第232條本來是無法處理的，但因為有了總則關(guān)于教唆的規(guī)定，導(dǎo)致這種非實行行為具有了處罰性，所以對非實行行為處罰依據(jù)的是一種修正的構(gòu)成要件。非實行行為包括教唆行為、幫助行為和組織行為。
2、歸納而言，部分犯罪共同說發(fā)現(xiàn)如下幾種情況：
(1)當刑法的兩個條文之間存在法條競合的關(guān)系時，其條文所規(guī)定的犯罪便存在重合性質(zhì)。如盜竊罪和盜竊槍支罪。
(2) 其二、雖然不存在法條競合關(guān)系，但當兩種犯罪所侵犯的法益有相同之處，其中一種犯罪比另一種犯罪更為嚴重，從規(guī)范意義上說嚴重犯罪包含了非嚴重犯罪的內(nèi)容時，也存在重合性質(zhì)(可能是法條競合，也可能是想象競合)，能夠在重合范圍內(nèi)成立共同犯罪，比如故意殺人罪和故意傷害罪，綁架罪與非法拘禁罪、搶劫罪與搶奪罪、搶劫罪與敲詐勒索罪、為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪與非法提供國家秘密罪。
(3) 在法定轉(zhuǎn)化犯的情況下，如果數(shù)人共同實施了轉(zhuǎn)化前的犯罪行為，而部分犯罪人實施了轉(zhuǎn)化行為，但他人不知情的，應(yīng)就轉(zhuǎn)化前的犯罪成立共同犯罪。
3、不構(gòu)成共同犯罪的幾種情況
根據(jù)共同犯罪的定義，下列情況不構(gòu)成共同犯罪。
(1)共同過失犯：指兩人以上共同過失犯罪。雖然外表上有共同行為，但行為人無共同犯意的交流。
(2)故意犯與過失犯：指過失犯罪人與故意犯罪人的行為相互連接或聯(lián)系，因為其相互之間無共同故意，也無意思聯(lián)絡(luò)，不成立共同犯罪，由過失犯罪人與故意犯罪人分別對其行為負責，如看守所值班武警擅離職守，重大案犯趁機脫逃。
(3)同時犯：指二人以上同時以各自行為侵犯同一對象，但彼此之間無意思聯(lián)絡(luò)的情況，即使有相同的犯罪故意，但卻無共同故意，構(gòu)成同時犯，應(yīng)只在各自實行的犯罪行為的范圍內(nèi)負刑事責任。
(4)故意內(nèi)容不一的共同行為：指兩個以上行為人共同實施的犯罪行為，如果行為人的故意內(nèi)容及其行為的整體性質(zhì)不屬于同一犯罪構(gòu)成，因其缺乏相同的客體或相同的故意，不成立共犯，由行為人各自對其行為負責。
(5)實行過限行為：指在共同犯罪過程中，有的共犯者超出了共同犯罪故意的范圍，單獨地實施其他犯罪，由于其他共犯者對此缺乏共同故意，根據(jù)部分犯罪共同說，應(yīng)由行為人單獨承擔超出共同犯罪故意范圍部分的責任。
(6)事中共犯，又稱為承繼的共同犯罪，它是指在行為人實施犯罪過程中，他人在行為人同意的情況下加入進來，共同實施犯罪，從而成立共同犯罪的情況。事中共犯包括事中實行犯和事中幫助犯。但是，如果所幫助的犯罪是繼續(xù)犯，犯罪雖然已經(jīng)既遂，但由于其不法狀態(tài)和不法行為仍然處于繼續(xù)過程中，則此時的加入行為也可以成立共同犯罪。
(7)間接正犯：也就是間接實行犯，它指利用不為罪或非正犯的第三人實行犯罪。嚴格說來，間接正犯并未有實行行為，它只是利用他人的實行行為，但由于與他人缺乏共同的犯罪故意，不成立共犯，而由利用者對被利用者的行為獨立負責。間接正犯有如下情況：
A.利用無刑事責任能力人實施犯罪，這種情況比較簡單。
B.利用他人的合法行為，比如讓郵遞員將炸藥寄給他人。行為人并未實施故意殺人罪的實行行為，真正的實施者(遞包者)是郵遞員，但郵遞員的行為是合法的，但如果因此就不追究行為人責任顯然是不合常理的，因此可將其視為間接正犯，獨立對故意殺人罪承擔責任。本來，郵遞員對于行為人而言只是一個工具。
C.利用他人的過失行為。如醫(yī)生指示護士打毒針，護士有過失。由于故意和過失不成立共同犯罪，而醫(yī)生也沒有真正的實行行為，但護士的過失行為其實是醫(yī)生故意殺人行為的工具行為，因此醫(yī)生屬于故意殺人罪的間接正犯，護士獨立構(gòu)成醫(yī)療責任事故罪。
D.利用有故意的工具。這是間接正犯中最復(fù)雜的一種情況。有的犯罪的成立除了要求有故意之外，還要求其它要素，缺乏這種要素之人就成為了有故意的工具。
(8)片面共犯：指兩個以上故意犯罪人中，一方有意暗中幫助、配合另一方實施犯罪，但被幫助一方不知受到另一方幫助的情況。
(9)單位犯罪：在單位犯罪中，直接負責的主管人員及其他直接責任人員，與該單位本身不成立共同犯罪，其單位內(nèi)部直接參與實施犯罪的人之間也不是共同犯罪的關(guān)系，而是作為單位有機整體內(nèi)部諸要素相互聯(lián)系、相互作用的關(guān)系。但是單位與其他單位，單位與自然人是可以成立共同犯罪的。
4、共同犯罪的復(fù)雜問題
(1)共犯與身份
其一、真正身份犯的共同犯罪
真正身份犯也即定罪身份犯，只有具備此身份的人才能成立此罪的實行犯(正犯)，沒有此身份的人不能成立實行犯，但可構(gòu)成共犯(非實行犯，如教唆犯和幫助犯)，因此他不能獨立成立此罪。比如貪污罪是真正身份犯，國家工作人員才能構(gòu)成實行犯，但非國家工作人員可以成立共犯，但他不能獨立構(gòu)成貪污罪。
另外一個問題是，如果雙方都是特殊身份犯，這主要集中在職務(wù)侵占罪與貪污罪的共同犯罪問題上，司法實務(wù)采主犯決定說定罪處罰?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》第3條規(guī)定“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自職務(wù)便利，共同將本單位的財產(chǎn)非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪?！?BR> 其二、不真正身份犯的共同犯罪
不真正身份犯也即量刑身份犯，如未成年人的身份可以導(dǎo)致從寬處罰。這種身份只及于自身，不及于共同犯罪人。比如國家工作人員與非國家工作人員一起非法拘禁他人，由于刑法第238條規(guī)定，國家工作人員非法拘禁的，從重處罰。因此對于非法拘禁罪而言，國家工作人員就屬于一種不真正的身份，對他的從重不能及于非國家工作人員。同樣，像自首、立功、累犯等量刑情節(jié)也只能及于自身，不能對其他共同犯罪人適用。
(2)共同犯罪與犯罪形態(tài)：共同犯罪與犯罪形態(tài)常常交織在一起，從而導(dǎo)致十分復(fù)雜的情況。但是在司法考試中，只要注意兩句話即可。其一、實行犯既遂，全體既遂。其二、實行犯未達既遂，其他參加者可能成立各種未完成形態(tài)，但必須從屬于實行犯所處的階段。