第五章 外商投資企業(yè)法(4)
三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法
（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的特點
（1）概念:中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。
（2）特點:這種企業(yè)屬于契約式經(jīng)營，特別注意中外合作者的投資或提供的合作條件，并不折算成股份。中外合作者按何種比例進行收益或者產(chǎn)品的分配、風險和虧損的分擔，是在合作企業(yè)合同中約定的。
另外這種企業(yè)既可以是法人型企業(yè)，也可以是非法人型企業(yè)。
合作企業(yè)中的外國合作者可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。
合作企業(yè)的管理機構(gòu)具有多樣性。
（二）合作企業(yè)與合營企業(yè)特點的比較:
不同點:
（1）合營方式不同。合營企業(yè)屬股權(quán)式合營而合作企業(yè)屬于契約式的合營。
（2）組織形式不同。合營企業(yè)必須為中國法人，即有限責任公司。而合作企業(yè)除法人型企業(yè)外，也有合伙型企業(yè)。
（3）投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法終止時，外國合營者才能收回自己的資本，而合作企業(yè)中的外國合營者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營管理機構(gòu)不同。
（5）利潤分配方式不同。
（三）設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件和法律程序
（1）國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)有兩類:其一，產(chǎn)品出口型企業(yè);其二，技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。
（2）了解合作企業(yè)的申請、審批、登記以及變更和終止即可。
（四）中外合作企業(yè)的組織機構(gòu)和經(jīng)營管理
（1）組織形式:合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格，其組織形式為有限責任公司。在實踐中，也可以申請設(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。
（2）經(jīng)營管理:三種形式。其一，董事會制;其二，聯(lián)合管理制;其三，委托管理制。
（五）了解中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程
（六）重點掌握外商先行收回投資的規(guī)定
（1）外商先行回收投資的方式。
根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請按下列方式先行回收其投資:
在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;
經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;
經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其他回收投資方式。
（2）外商先行回收投資的法定條件:
中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;
對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準;
申外合作者應(yīng)當依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔責任;
外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查同意后，報審查批準機關(guān)審批;
外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。
（七）了解中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、終止和清算
三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法
（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的特點
（1）概念:中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。
（2）特點:這種企業(yè)屬于契約式經(jīng)營，特別注意中外合作者的投資或提供的合作條件，并不折算成股份。中外合作者按何種比例進行收益或者產(chǎn)品的分配、風險和虧損的分擔，是在合作企業(yè)合同中約定的。
另外這種企業(yè)既可以是法人型企業(yè)，也可以是非法人型企業(yè)。
合作企業(yè)中的外國合作者可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。
合作企業(yè)的管理機構(gòu)具有多樣性。
（二）合作企業(yè)與合營企業(yè)特點的比較:
不同點:
（1）合營方式不同。合營企業(yè)屬股權(quán)式合營而合作企業(yè)屬于契約式的合營。
（2）組織形式不同。合營企業(yè)必須為中國法人，即有限責任公司。而合作企業(yè)除法人型企業(yè)外，也有合伙型企業(yè)。
（3）投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法終止時，外國合營者才能收回自己的資本，而合作企業(yè)中的外國合營者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營管理機構(gòu)不同。
（5）利潤分配方式不同。
（三）設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件和法律程序
（1）國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)有兩類:其一，產(chǎn)品出口型企業(yè);其二，技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。
（2）了解合作企業(yè)的申請、審批、登記以及變更和終止即可。
（四）中外合作企業(yè)的組織機構(gòu)和經(jīng)營管理
（1）組織形式:合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格，其組織形式為有限責任公司。在實踐中，也可以申請設(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。
（2）經(jīng)營管理:三種形式。其一，董事會制;其二，聯(lián)合管理制;其三，委托管理制。
（五）了解中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程
（六）重點掌握外商先行收回投資的規(guī)定
（1）外商先行回收投資的方式。
根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請按下列方式先行回收其投資:
在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;
經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;
經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其他回收投資方式。
（2）外商先行回收投資的法定條件:
中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;
對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準;
申外合作者應(yīng)當依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔責任;
外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查同意后，報審查批準機關(guān)審批;
外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。
（七）了解中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、終止和清算