一、代理的概念
代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人名義進(jìn)行有法律意義的活動,直接對被代理人發(fā)生效力的法律制度。
二、代理的法律特征
代理是重要民事行為,代理行為受到法律保護(hù)應(yīng)具備以下條件,這也是代理行為與其他民事行為的區(qū)別。
(一)代理行為須以代理權(quán)為基礎(chǔ)。
(二)代理行為必須以被代理人名義進(jìn)行。
(三)代理行為須由代理人向第三入進(jìn)行意思表示或接受意思表示。
(四)代理行為后果直接由被代理人承擔(dān)。
三、代理權(quán)行使的原則
(1)代理人需親自代理,原則上沒有被代理人授權(quán)或同意不得轉(zhuǎn)委托(次代理)。但為了被代理人利益,在緊急情況下可以轉(zhuǎn)委托;―――法定代理人有當(dāng)然的轉(zhuǎn)委托權(quán)
(2)代理人必須嚴(yán)格在代理權(quán)的范圍內(nèi)行使代理活動,否則構(gòu)成無權(quán)代理(越權(quán))
(3)代理人必須為被代理人利益而行使代理權(quán),否則構(gòu)成代理權(quán)濫用(雙方代理、自己代理、與第三人惡意串通)
(4)代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
四、代理的種類
(一)委托代理、法定代理和指定代理
委托代理(見委托代理的表格圖)
內(nèi)容
委托代理的特征
代理權(quán)限內(nèi)、以被代理人名義、以自己的意志、效果直接歸屬與被代理人
產(chǎn)生依據(jù)
委托代理權(quán)產(chǎn)生于被代理人的單方授權(quán)行為,委托合同是往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系
六大連帶責(zé)任
1、授權(quán)不明時,本人與代理人(補(bǔ)充性連帶責(zé)任,先由本人承擔(dān));2、代理人與第三人串通的;3、惡意第三人與代理人;4、代理人與本人;5、轉(zhuǎn)授權(quán)不明時代理與有過錯的人次代理人;6共同代理人之間
特殊代理
共同代理
共同代理人中一人或數(shù)人未與其他代理人協(xié)商而實(shí)施行為侵害本人權(quán)益的,由行為人承擔(dān)責(zé)任。
復(fù)代理
產(chǎn)生:1、事先授權(quán) 2、事前同意 3、事后追認(rèn) 4、緊急情況為本人利益
特征:1、代理人以自己名義選任 2、復(fù)代理人是本人的代理人
責(zé)任:原則上復(fù)代理一經(jīng)成立代理人不對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)(例外:選任、指示、轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明的責(zé)任),復(fù)代理人對被代理人負(fù)責(zé)。
【重點(diǎn)法條】:六大連帶責(zé)任
《民法通則》第65條第3款:委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。
《民法通則》第66條第3款:代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
《民法通則》第66條第4款:第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
《民法通則》第67條:代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
《民通意見》第81條:委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的,比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明,給第三人造成損失的,第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后,可以要求委托代理人賠償損失,轉(zhuǎn)托代理人有過錯的,應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。
《合同法》第409條:兩個以上的受托人共同處理委托事務(wù)的,對委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
(二)顯名代理和隱名代理(也稱直接代理或間接代理)
大陸法系原則上只承認(rèn)顯名代理,不承認(rèn)隱名代理,這被稱為代理上的顯明主義。
兩種代理對比表格:
顯名的間接代理 (1)受托人以自己的名義從事民事法律行為(2)受托人與第三人之間的行為合法有效(3)第三人訂時知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系。原則上,顯名的間接代理訂立的合同直接約束委托人和第三人,作為例外,也可只約束受托人和第三人(有證據(jù)證明時)
隱名的間接代理 (1)受托人以自己的名義從事民事法律行為(2)受托人與第三人之間的行為合法有效(3)第三人訂時不知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系。原則上,隱名的間接代理只約束受托人和第三人
合同訂立后因第三人致使受托人不對委托人履約:受托人→披露義務(wù) ;委托人→介入權(quán) 第三人→抗辯權(quán)
合同訂立后因委托人致使受托人不對第三人履約:受托人→披露義務(wù) ; 第三人→選擇權(quán)
(向委托人或受托人主張,權(quán)責(zé)后不可變更) ;委托人→兩項抗辯權(quán)
注意行紀(jì)是一種特殊的隱名代理
(三)本代理與復(fù)代理(特別掌握復(fù)代理)
復(fù)代理:
(1)成立情形:
1、被代理人事前的授權(quán)或同意
2、被代理人事后的追認(rèn)
3、緊急情況下為被代理人利益
(2)效力關(guān)系:
次代理人也是被代理人的代理人而不是代理人的代理人
次代理人的代理權(quán)來源于代理人的轉(zhuǎn)委托,即代理人為被代理人物色了一個辦事的人
次代理人有聽從被代理人指示的義務(wù)和聽從代理人指示的義務(wù)
(3)轉(zhuǎn)委托產(chǎn)生的責(zé)任承擔(dān):(分兩種情況)
轉(zhuǎn)委托合法:
①因次代理人的過錯給被代理人造成損失的,原則上由次代理人自己負(fù)責(zé),但有兩個例外:代理人對被代理人承擔(dān)對于次代理人的指示責(zé)任和選任責(zé)任(對人品、能力的擔(dān)保)。
②代理人和次代理人都沒有過錯的,損失由被代理人承擔(dān)。
轉(zhuǎn)委托非法:代理人對次代理人的行為負(fù)責(zé)到底
【重點(diǎn)法條】:《民通意見》
81.委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的,比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明,給第三人造成損失的,第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后,可以要求委托代理人賠償損失,轉(zhuǎn)托代理人有過錯的,應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。
《合同法》第406條第1款:有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。
(四)單獨(dú)代理與共同代理*這里特別要了解共同代理
共同代理形成共同關(guān)系的,除另有約定外,各代理人對于被代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。
【重點(diǎn)法條】:《民通意見》
79.數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的,如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商,所實(shí)施的行為侵害被代理人權(quán)益的,由實(shí)施行為的委托代理人承擔(dān)民事責(zé)任。
被代理人為數(shù)人時,其中一人或者數(shù)人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系,因此,造成損害的,由提出解除代理關(guān)系的被代理人承擔(dān)。
(五)無權(quán)代理和表見代理(詳見以下表格的對比圖)
類型 效力 善意人資格 第三人權(quán)利 追認(rèn) 相對人的權(quán)利
催告權(quán) 撤銷權(quán)
狹義無權(quán)代理 1.自始無權(quán)。
2.超越范圍。
3.超越時間。 效力待定 善意但可以有過錯。 善意第三人:有催告權(quán)、有撤銷權(quán)。
惡意第三人:有催告權(quán)、無撤銷權(quán)。 向行為人、第三人為之,可以追認(rèn)一項,但不可追認(rèn)某一方面,在相對人撤回前行使。 向本人或法定代理人為之。 向無權(quán)代理人為之。
表見代理 無權(quán)代理人使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)。相對人負(fù)舉證責(zé)任。
例外情形:1.盜用他人文件
2.借用文件。借用人與出借人負(fù)連帶責(zé)任。 產(chǎn)生有權(quán)代理的效力 善意且沒有過錯。 不得以無權(quán)代理抗辯,也不得以自己沒有過失抗辯。 善意相對人除具有狹義無權(quán)代理的催告、撤銷權(quán)外,還享有選擇權(quán),即既可以主張無權(quán)代理,也可以主張表見代理。
【重點(diǎn)法條】:《民法通則》
第66條:沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。
代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
《合同法》第48條:行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。
相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
五、代理關(guān)系的終止
(一)、委托代理關(guān)系的終止。 (二)、法定代理關(guān)系和指定代理關(guān)系的終止
【重點(diǎn)法條】:《民法通則》第69條:有下列情形之一的,委托代理終止:
(一) 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;
(二) 被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
(三) 代理人死亡;
(四) 代理人喪失民事行為能力;
(五) 作為被代理人或者代理人的法人終止。
《民通意見》
82.被代理人死亡后有下列情況之一的,委托代理人實(shí)施的代理行為有效:(1)代理人不知道被代理人死亡的;(2)被代理人的繼承人均予承認(rèn)的;(3)被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止的;(4)在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。
《民法通則》第70條:有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:
(一) 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;
(二) 被代理人或者代理人死亡;
(三) 代理人喪失民事行為能力;
(四) 指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
(五) 由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人名義進(jìn)行有法律意義的活動,直接對被代理人發(fā)生效力的法律制度。
二、代理的法律特征
代理是重要民事行為,代理行為受到法律保護(hù)應(yīng)具備以下條件,這也是代理行為與其他民事行為的區(qū)別。
(一)代理行為須以代理權(quán)為基礎(chǔ)。
(二)代理行為必須以被代理人名義進(jìn)行。
(三)代理行為須由代理人向第三入進(jìn)行意思表示或接受意思表示。
(四)代理行為后果直接由被代理人承擔(dān)。
三、代理權(quán)行使的原則
(1)代理人需親自代理,原則上沒有被代理人授權(quán)或同意不得轉(zhuǎn)委托(次代理)。但為了被代理人利益,在緊急情況下可以轉(zhuǎn)委托;―――法定代理人有當(dāng)然的轉(zhuǎn)委托權(quán)
(2)代理人必須嚴(yán)格在代理權(quán)的范圍內(nèi)行使代理活動,否則構(gòu)成無權(quán)代理(越權(quán))
(3)代理人必須為被代理人利益而行使代理權(quán),否則構(gòu)成代理權(quán)濫用(雙方代理、自己代理、與第三人惡意串通)
(4)代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
四、代理的種類
(一)委托代理、法定代理和指定代理
委托代理(見委托代理的表格圖)
內(nèi)容
委托代理的特征
代理權(quán)限內(nèi)、以被代理人名義、以自己的意志、效果直接歸屬與被代理人
產(chǎn)生依據(jù)
委托代理權(quán)產(chǎn)生于被代理人的單方授權(quán)行為,委托合同是往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系
六大連帶責(zé)任
1、授權(quán)不明時,本人與代理人(補(bǔ)充性連帶責(zé)任,先由本人承擔(dān));2、代理人與第三人串通的;3、惡意第三人與代理人;4、代理人與本人;5、轉(zhuǎn)授權(quán)不明時代理與有過錯的人次代理人;6共同代理人之間
特殊代理
共同代理
共同代理人中一人或數(shù)人未與其他代理人協(xié)商而實(shí)施行為侵害本人權(quán)益的,由行為人承擔(dān)責(zé)任。
復(fù)代理
產(chǎn)生:1、事先授權(quán) 2、事前同意 3、事后追認(rèn) 4、緊急情況為本人利益
特征:1、代理人以自己名義選任 2、復(fù)代理人是本人的代理人
責(zé)任:原則上復(fù)代理一經(jīng)成立代理人不對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)(例外:選任、指示、轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明的責(zé)任),復(fù)代理人對被代理人負(fù)責(zé)。
【重點(diǎn)法條】:六大連帶責(zé)任
《民法通則》第65條第3款:委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。
《民法通則》第66條第3款:代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
《民法通則》第66條第4款:第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
《民法通則》第67條:代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
《民通意見》第81條:委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的,比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明,給第三人造成損失的,第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后,可以要求委托代理人賠償損失,轉(zhuǎn)托代理人有過錯的,應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。
《合同法》第409條:兩個以上的受托人共同處理委托事務(wù)的,對委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
(二)顯名代理和隱名代理(也稱直接代理或間接代理)
大陸法系原則上只承認(rèn)顯名代理,不承認(rèn)隱名代理,這被稱為代理上的顯明主義。
兩種代理對比表格:
顯名的間接代理 (1)受托人以自己的名義從事民事法律行為(2)受托人與第三人之間的行為合法有效(3)第三人訂時知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系。原則上,顯名的間接代理訂立的合同直接約束委托人和第三人,作為例外,也可只約束受托人和第三人(有證據(jù)證明時)
隱名的間接代理 (1)受托人以自己的名義從事民事法律行為(2)受托人與第三人之間的行為合法有效(3)第三人訂時不知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系。原則上,隱名的間接代理只約束受托人和第三人
合同訂立后因第三人致使受托人不對委托人履約:受托人→披露義務(wù) ;委托人→介入權(quán) 第三人→抗辯權(quán)
合同訂立后因委托人致使受托人不對第三人履約:受托人→披露義務(wù) ; 第三人→選擇權(quán)
(向委托人或受托人主張,權(quán)責(zé)后不可變更) ;委托人→兩項抗辯權(quán)
注意行紀(jì)是一種特殊的隱名代理
(三)本代理與復(fù)代理(特別掌握復(fù)代理)
復(fù)代理:
(1)成立情形:
1、被代理人事前的授權(quán)或同意
2、被代理人事后的追認(rèn)
3、緊急情況下為被代理人利益
(2)效力關(guān)系:
次代理人也是被代理人的代理人而不是代理人的代理人
次代理人的代理權(quán)來源于代理人的轉(zhuǎn)委托,即代理人為被代理人物色了一個辦事的人
次代理人有聽從被代理人指示的義務(wù)和聽從代理人指示的義務(wù)
(3)轉(zhuǎn)委托產(chǎn)生的責(zé)任承擔(dān):(分兩種情況)
轉(zhuǎn)委托合法:
①因次代理人的過錯給被代理人造成損失的,原則上由次代理人自己負(fù)責(zé),但有兩個例外:代理人對被代理人承擔(dān)對于次代理人的指示責(zé)任和選任責(zé)任(對人品、能力的擔(dān)保)。
②代理人和次代理人都沒有過錯的,損失由被代理人承擔(dān)。
轉(zhuǎn)委托非法:代理人對次代理人的行為負(fù)責(zé)到底
【重點(diǎn)法條】:《民通意見》
81.委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的,比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明,給第三人造成損失的,第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后,可以要求委托代理人賠償損失,轉(zhuǎn)托代理人有過錯的,應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。
《合同法》第406條第1款:有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。
(四)單獨(dú)代理與共同代理*這里特別要了解共同代理
共同代理形成共同關(guān)系的,除另有約定外,各代理人對于被代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。
【重點(diǎn)法條】:《民通意見》
79.數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的,如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商,所實(shí)施的行為侵害被代理人權(quán)益的,由實(shí)施行為的委托代理人承擔(dān)民事責(zé)任。
被代理人為數(shù)人時,其中一人或者數(shù)人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系,因此,造成損害的,由提出解除代理關(guān)系的被代理人承擔(dān)。
(五)無權(quán)代理和表見代理(詳見以下表格的對比圖)
類型 效力 善意人資格 第三人權(quán)利 追認(rèn) 相對人的權(quán)利
催告權(quán) 撤銷權(quán)
狹義無權(quán)代理 1.自始無權(quán)。
2.超越范圍。
3.超越時間。 效力待定 善意但可以有過錯。 善意第三人:有催告權(quán)、有撤銷權(quán)。
惡意第三人:有催告權(quán)、無撤銷權(quán)。 向行為人、第三人為之,可以追認(rèn)一項,但不可追認(rèn)某一方面,在相對人撤回前行使。 向本人或法定代理人為之。 向無權(quán)代理人為之。
表見代理 無權(quán)代理人使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)。相對人負(fù)舉證責(zé)任。
例外情形:1.盜用他人文件
2.借用文件。借用人與出借人負(fù)連帶責(zé)任。 產(chǎn)生有權(quán)代理的效力 善意且沒有過錯。 不得以無權(quán)代理抗辯,也不得以自己沒有過失抗辯。 善意相對人除具有狹義無權(quán)代理的催告、撤銷權(quán)外,還享有選擇權(quán),即既可以主張無權(quán)代理,也可以主張表見代理。
【重點(diǎn)法條】:《民法通則》
第66條:沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。
代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
《合同法》第48條:行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。
相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
五、代理關(guān)系的終止
(一)、委托代理關(guān)系的終止。 (二)、法定代理關(guān)系和指定代理關(guān)系的終止
【重點(diǎn)法條】:《民法通則》第69條:有下列情形之一的,委托代理終止:
(一) 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;
(二) 被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
(三) 代理人死亡;
(四) 代理人喪失民事行為能力;
(五) 作為被代理人或者代理人的法人終止。
《民通意見》
82.被代理人死亡后有下列情況之一的,委托代理人實(shí)施的代理行為有效:(1)代理人不知道被代理人死亡的;(2)被代理人的繼承人均予承認(rèn)的;(3)被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止的;(4)在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。
《民法通則》第70條:有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:
(一) 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;
(二) 被代理人或者代理人死亡;
(三) 代理人喪失民事行為能力;
(四) 指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
(五) 由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

