61.A市某縣土地管理局以劉某非法占地建住宅為由，責(zé)令其限期拆除建筑，退還所占土地。劉某不服，申請行政復(fù)議。下列哪一種說法是正確的？（試卷二第一題第47題）
A．復(fù)議機關(guān)只能為A市土地管理局
B．若劉某撤回復(fù)議申請，則無權(quán)再提起行政訴訟
C．劉某有權(quán)委托代理人代為參加復(fù)議
D．若復(fù)議機關(guān)維持了某縣土地管理局的決定，劉某逾期不履行的，某縣土地管理局可以自行強制執(zhí)行
【答案】C
【詳解】本題的考點是復(fù)議機關(guān)、行政復(fù)議的委托代理及行政復(fù)議決定的執(zhí)行。本題考察的知識考點不僅涉及行政復(fù)議與行政訴訟的內(nèi)容，而且在適用法律上還涉及到其它部門法的內(nèi)容。行政復(fù)議法第十二條的規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議?！睋?jù)此可知，本題中的土地管理部門不屬于行政復(fù)議法第十二條明文規(guī)定的實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)，因此，復(fù)議機關(guān)既可以是A市土地管理局，也可以是縣人民政府。所以，A項表述錯誤。值得注意的是對選項A的解釋有些爭議，雖然土地管理部門不是行政復(fù)議法第十二條明文規(guī)定的實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)，而在現(xiàn)實中，土地管理部門是實行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)。所以，有種解釋認為，應(yīng)對行政復(fù)議法第十二條第二款規(guī)定的垂直領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)做狹義解釋，即僅指實行全國垂直領(lǐng)導(dǎo)的機關(guān)，而不包括對省以下實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)。這種解釋有一定道理，但也存在問題。按照這種解釋，地稅主管機關(guān)也不是行政復(fù)議法第十二條第二款明文規(guī)定的實行全國垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)，而是實行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)，那么對地稅行政行為不服，當事人也應(yīng)具有行政復(fù)議的選擇權(quán)，即可以向地稅管理部門的上一級主管部門或者本級人民政府申請行政復(fù)議。這就無法答復(fù)在行政糾紛實踐中，當事人對地稅部門的具體行政行為不服實際上是，只能向上一級地稅部門申請復(fù)議的現(xiàn)實。一種解釋認為在行政復(fù)議法頒布后，因管理需要和政策因素，有的行政機關(guān)會由原來不實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制改變?yōu)閷嵭腥珖怪被蛘呤∫韵麓怪鳖I(lǐng)導(dǎo)體制。而司法考試應(yīng)是嚴格依據(jù)法律規(guī)定出題和判題，所以從考試的角度，解決這一問題的可行途徑是，行政復(fù)議法有明文規(guī)定，依據(jù)明文規(guī)定；沒有明文規(guī)定，在題干中又沒有指明是實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的，應(yīng)以非實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)對待。筆者贊同后一種解釋的觀點。
行政復(fù)議法第三十條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決?！睋?jù)此可知，（1）因具體行政行為侵犯自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當先申請行政復(fù)議。第二款規(guī)定，省政府對自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)做出的確權(quán)決定為最終裁定，不能提起行政訴訟。（2）因具體行政行為侵犯自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的爭議，實行復(fù)議前置，省政府對自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)做出的確權(quán)決定，是復(fù)議終局決定。本題中的行政行為不是確認土地所有權(quán)和使用權(quán)的具體行政行為，不需要申請行政復(fù)議后再提起行政訴訟。當事人撤回行政復(fù)議可以視為放棄行政復(fù)議，仍然有權(quán)直接提起行政訴訟。因此，B項錯誤。
行政復(fù)議法第十條規(guī)定 “依照本法申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織是申請人。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，其法定代理人可以代為申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議。公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被申請人。申請人、第三人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議。”依據(jù)此規(guī)定，本題中，申請人劉某有權(quán)委托代理人代為參加復(fù)議，因此，C項正確。
行政復(fù)議法第三十三條第（一）項規(guī)定：“維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行?！蓖恋毓芾矸ǖ诎耸龡l規(guī)定：“依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起15日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔(dān)?！庇纱丝芍恋匦姓鞴懿块T沒有自行強制執(zhí)行其行政決定的權(quán)力，必須申請法院強制執(zhí)行。本題中，某縣土地管理局對劉某的逾期不履行事項不能自行強制執(zhí)行，所以D項錯誤。
A．復(fù)議機關(guān)只能為A市土地管理局
B．若劉某撤回復(fù)議申請，則無權(quán)再提起行政訴訟
C．劉某有權(quán)委托代理人代為參加復(fù)議
D．若復(fù)議機關(guān)維持了某縣土地管理局的決定，劉某逾期不履行的，某縣土地管理局可以自行強制執(zhí)行
【答案】C
【詳解】本題的考點是復(fù)議機關(guān)、行政復(fù)議的委托代理及行政復(fù)議決定的執(zhí)行。本題考察的知識考點不僅涉及行政復(fù)議與行政訴訟的內(nèi)容，而且在適用法律上還涉及到其它部門法的內(nèi)容。行政復(fù)議法第十二條的規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議?！睋?jù)此可知，本題中的土地管理部門不屬于行政復(fù)議法第十二條明文規(guī)定的實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)，因此，復(fù)議機關(guān)既可以是A市土地管理局，也可以是縣人民政府。所以，A項表述錯誤。值得注意的是對選項A的解釋有些爭議，雖然土地管理部門不是行政復(fù)議法第十二條明文規(guī)定的實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)，而在現(xiàn)實中，土地管理部門是實行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)。所以，有種解釋認為，應(yīng)對行政復(fù)議法第十二條第二款規(guī)定的垂直領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)做狹義解釋，即僅指實行全國垂直領(lǐng)導(dǎo)的機關(guān)，而不包括對省以下實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)。這種解釋有一定道理，但也存在問題。按照這種解釋，地稅主管機關(guān)也不是行政復(fù)議法第十二條第二款明文規(guī)定的實行全國垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)，而是實行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)，那么對地稅行政行為不服，當事人也應(yīng)具有行政復(fù)議的選擇權(quán)，即可以向地稅管理部門的上一級主管部門或者本級人民政府申請行政復(fù)議。這就無法答復(fù)在行政糾紛實踐中，當事人對地稅部門的具體行政行為不服實際上是，只能向上一級地稅部門申請復(fù)議的現(xiàn)實。一種解釋認為在行政復(fù)議法頒布后，因管理需要和政策因素，有的行政機關(guān)會由原來不實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制改變?yōu)閷嵭腥珖怪被蛘呤∫韵麓怪鳖I(lǐng)導(dǎo)體制。而司法考試應(yīng)是嚴格依據(jù)法律規(guī)定出題和判題，所以從考試的角度，解決這一問題的可行途徑是，行政復(fù)議法有明文規(guī)定，依據(jù)明文規(guī)定；沒有明文規(guī)定，在題干中又沒有指明是實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的，應(yīng)以非實行垂直領(lǐng)導(dǎo)體制的行政機關(guān)對待。筆者贊同后一種解釋的觀點。
行政復(fù)議法第三十條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決?！睋?jù)此可知，（1）因具體行政行為侵犯自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當先申請行政復(fù)議。第二款規(guī)定，省政府對自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)做出的確權(quán)決定為最終裁定，不能提起行政訴訟。（2）因具體行政行為侵犯自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的爭議，實行復(fù)議前置，省政府對自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)做出的確權(quán)決定，是復(fù)議終局決定。本題中的行政行為不是確認土地所有權(quán)和使用權(quán)的具體行政行為，不需要申請行政復(fù)議后再提起行政訴訟。當事人撤回行政復(fù)議可以視為放棄行政復(fù)議，仍然有權(quán)直接提起行政訴訟。因此，B項錯誤。
行政復(fù)議法第十條規(guī)定 “依照本法申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織是申請人。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，其法定代理人可以代為申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議。公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被申請人。申請人、第三人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議。”依據(jù)此規(guī)定，本題中，申請人劉某有權(quán)委托代理人代為參加復(fù)議，因此，C項正確。
行政復(fù)議法第三十三條第（一）項規(guī)定：“維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行?！蓖恋毓芾矸ǖ诎耸龡l規(guī)定：“依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起15日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔(dān)?！庇纱丝芍恋匦姓鞴懿块T沒有自行強制執(zhí)行其行政決定的權(quán)力，必須申請法院強制執(zhí)行。本題中，某縣土地管理局對劉某的逾期不履行事項不能自行強制執(zhí)行，所以D項錯誤。