(2005年)
六、(本題25分)
甲(男,26歲,漢族)與乙(男,24歲,漢族)系表兄弟。2003年3月,二人相約一起進(jìn)城務(wù)工,在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意,并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營,生意一直比乙好,乙因此有些怨氣。
2005年8月6日下午,因一單蘋果批發(fā)買賣,乙認(rèn)為甲搶走了自己的生意,遂到甲攤前理論。甲說:“我的蘋果質(zhì)量好、價(jià)格低,人家愿意買我的,你不能怨我?!币艺f:“人家本來要買我的蘋果,是你故意壓價(jià),搶走了我的生意。你不幫我就算了,但你不該連表弟也欺負(fù)。我忍你已經(jīng)很久了!”乙越說越急,抓起旁邊的水果刀,向甲刺去。甲見狀,急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說,乙放下了水果刀,向流血不止的甲道歉說:“我只是一時(shí)氣憤,請表哥原諒。”并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定,甲為輕傷。甲住院治療期間,乙主動承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用,并為甲洗衣送飯,幫助護(hù)理。但因甲住院,生意無人照料,致使數(shù)百斤水果腐爛,損失3000余元。
甲傷愈出院后,認(rèn)為此事使自己在市場上丟了面子,生意損失嚴(yán)重,十分生氣。在前來探望的妻子堅(jiān)持下,向農(nóng)貿(mào)市場所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案,并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。
問題:
假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師,或是本案的主審法官(任選其中一個(gè)身份),請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書。
提示:文書中涉及的當(dāng)事人自然情況、司法機(jī)關(guān)名稱、證據(jù)種類和名稱等相關(guān)事項(xiàng)可自行編撰,但不得署考生本人姓名,否則本卷不得分。
答題要求:
1.文書種類的選擇符合選定的身份,符合法律規(guī)定,格式規(guī)范,應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全:
2.請求或答辯事項(xiàng)清楚,事實(shí)、依據(jù)論證充分,或者作出的處理合法有據(jù),定性準(zhǔn)確:
3.文字簡練通暢,無語法錯(cuò)誤和錯(cuò)別字。
考點(diǎn):刑事自訴法律文書。
詳解:
法律文書的制作能力是法律人的一項(xiàng)基本能力,法律文書題是司法考試歷年大綱規(guī)定的第四卷基本試題類型之一。從法律文書的實(shí)際考試情況看,考文書是常態(tài),不考文書是“變態(tài)”。
一般來講司法考試中的文書考察不涉及審題問題,但是2005年的司法考試文書題與以往相比,出現(xiàn)了許多新的特點(diǎn),其中重要的特點(diǎn)就是文書題需要細(xì)致的審題。05年第一次出現(xiàn)了選擇性的文書題,如何選定文書的種類就是審題要解決的間題。通過閱讀題干,我們可以選定兩個(gè)關(guān)鍵詞:刑事訴訟、輕傷。這兩個(gè)關(guān)鍵詞已經(jīng)基本確立了本題的文書種類:刑事訴訟文書。
進(jìn)一步閱讀問題和要求:“假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師,或是本案的主審法官(任選其中一個(gè)身份),請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書”:“文書種類的選擇符合選定的身份,符合法律規(guī)定,格式規(guī)范,應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全;”這里沒有提到檢察院,排除了就輕傷提起公訴的可能,由此可以確立本題的文書種類是刑事自訴文書。
根據(jù)人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《刑訴解釋》)第1條規(guī)定,刑事自訴案件包括以下三類:
(1)告訴才處理的案件:①侮辱、誹謗案:②暴力干涉婚姻自由案:③虐待案:④侵占案。
(2)人民檢察院沒有提起公訴,被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件:①故意傷害案:②非法侵入住宅案:③侵犯通信自由案:④重婚案:⑤遺棄案:⑥生產(chǎn)、銷售偽劣商品案(刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的,但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外);⑦侵犯知識產(chǎn)權(quán)案(刑法分則第三章第七節(jié)規(guī)定的,但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外);③屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的,對被告人可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。
對以上8項(xiàng)案件,被害人直接向人民法院起訴的,人民法院依法應(yīng)當(dāng)受理。對于其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)受理的,或者認(rèn)為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的,應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案偵查。
(3)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任,而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。
就本題來說,在一審案件中,涉及的法律文書有以下幾種:作為甲聘請的律師,可以撰寫的法律文書包括刑事自訴狀、刑事附帶民事起訴狀;作為乙聘請的律師,可以撰寫的法律文書包括刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護(hù)詞;作為本案的主審法官,可以撰寫的法律文書是刑事判決書;刑事附帶民事判決書;調(diào)解書。由于本案答題要求的主體不涉及檢察院,因此起草的文書中不包括檢察院的起訴書。
需要做答的法律文書其實(shí)可以分為兩類,其一是格式清晰,自由發(fā)揮余地較小的文書,典型的是訴狀和判決書;其二是考生自由發(fā)揮余地較大,改卷余地也較大的文書,典型的是辯護(hù)詞。前者在過去的考察中一直有明確的評卷要點(diǎn)并計(jì)點(diǎn)給分,而后者則更注重專業(yè)水平、邏輯論證、語言文字等方面的考察,所以也無法明確評分要點(diǎn),改卷的時(shí)候主觀性很大。
由于本案是自訴案件,所以調(diào)解類文書也是本題可以考慮的文書。需要說明的是,有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀,都是不符合答題要求的,理由就不再詳細(xì)分析了。
以下只選擇一些有代表性的文書作為參考例證。
答案:
參考文書之一
乙某某故意傷害案辯護(hù)詞
審判長、審判員:
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定,我受被告人乙的委托,擔(dān)任他的辯護(hù)人,出席今天的法庭為他辯護(hù)。依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律,提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)被告人的合法權(quán)益。在出庭之前,我詳細(xì)地查閱了本案的全部材料,會見了被告人,并進(jìn)行了必要的調(diào)查了解,今天又參加了法庭的調(diào)查審理,使我對本案的事實(shí)有了更深刻的了解。我認(rèn)為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪,事實(shí)清楚,證據(jù)確鑿,定性準(zhǔn)確,適用法律條款得當(dāng),對此辯護(hù)人沒有異議。但我認(rèn)為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件,現(xiàn)發(fā)表如下的辯護(hù)意見,供法庭參考。
(一)本案屬于激情殺人,被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟,2003年3月一同進(jìn)城打工,又在同一農(nóng)貿(mào)市場內(nèi)賣水果,并租住在同一個(gè)小院內(nèi),平時(shí)關(guān)系一直很好。案發(fā)之時(shí),二人因?yàn)橘u水果給同一個(gè)顧客而發(fā)生爭執(zhí),爭執(zhí)過程中,被告人因?yàn)橐粫r(shí)情緒過于激動而沒有控制住自己,順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去,自訴人遂奪刃,在相持的過程中,被告人將自訴人砍傷。需要特別說明的是:傷人的水果刀不是乙事先準(zhǔn)備好的,而是隨手抓起的。由此可見,被告人雖故意傷害,但屬于過分激動下的沖動行為。辯護(hù)人希望法庭判決時(shí)能注意到這個(gè)細(xì)節(jié),酌情從輕處罰。
(二)被告人犯罪中,有主動放棄的情節(jié)。在相持不下中,被告人將自訴人砍傷,隨后被告人認(rèn)識到了自己的錯(cuò)誤,徹底放棄了繼續(xù)犯罪。雖然其放棄繼續(xù)犯罪是在其他人的勸說這一外因條件下完成的,但不容忽視的事實(shí)是,被告人主觀上認(rèn)識到了自己行為的錯(cuò)誤,是最終放棄繼續(xù)犯罪的內(nèi)因。雖然由于傷害后果已經(jīng)出現(xiàn),被告人的行為并不符合刑法中止的規(guī)定,但是被告人聽從勸說,主動及時(shí)停止繼續(xù)犯罪,避免了更嚴(yán)重的后果出現(xiàn),對此情節(jié)應(yīng)當(dāng)在量刑時(shí)給予一定的考慮。
(三)被告人犯罪后,有悔罪表現(xiàn)。被告人在傷人之后,先是向自訴人承認(rèn)錯(cuò)誤,隨后又及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受救治。在自訴人受傷住院期間,被告人主動承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用以及日常護(hù)理。在今天的法庭調(diào)查過程中,被告人不僅再次如實(shí)供述了自己的罪行,并且反復(fù)表示了悔恨。由此可見,被告人在犯罪后有悔罪表現(xiàn)。辯護(hù)人希望法庭在判決時(shí)考慮到被告人悔罪表現(xiàn)良好,酌情從輕處罰。
綜上所述,辯護(hù)人認(rèn)為被告人可以酌情從輕處罰,請求法庭考慮辯護(hù)人的意見,對被告人作出從寬處理的決定。
辯護(hù)人:張xx
2005年某月某日
參考文書之二
xx市xx區(qū)人民法院
刑事附帶民事判決書
×法刑初字(2005)第xx號
自訴人既附帶民事訴訟原告人:甲,男,26歲,漢族,農(nóng)民,家住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村,現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx.系本案被害人。
訴訟代理人:王某某,XX市XX律師事務(wù)所律師
被告人既附帶民事訴訟被告人:乙,男,24歲,漢族,XX人,農(nóng)民,家住xx省xx縣XX鎮(zhèn)xx村,現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx.
辯護(hù)人:趙某某,XX市xx律師事務(wù)所律師
自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪,并作為附帶民事訴訟原告人于2005年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。本院受理后,依法適用簡易程序,實(shí)行獨(dú)任審判,公開開庭對本案進(jìn)行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲,其訴訟代理人王某某,被告人乙、被告人的辯護(hù)人趙某某,證人丙、丁到庭參加訴訟?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱:2005年8月6日下午,被告人因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛,爭執(zhí)中,被告人持刀將自訴人打成輕傷,要求人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責(zé)任,并判處被告人賠償各種經(jīng)濟(jì)損失xxx元(含住院費(fèi)xxx元、醫(yī)療費(fèi)xxx元、護(hù)理費(fèi)xxx元、誤工費(fèi)xxx元、受損失水果價(jià)值3000元)以及精神領(lǐng)決費(fèi)xxx元。并就其訴訟請求提供了證人證言、鑒定結(jié)論、xx區(qū)公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)、xx區(qū)價(jià)格鑒定中心出具的腐爛水果的價(jià)值鑒定及鑒定費(fèi)用收據(jù)、原告人所在農(nóng)貿(mào)市場管理部門出具的被告人的日收入證明,證實(shí)被告人構(gòu)成故意傷害罪及原告人經(jīng)濟(jì)損失情況。
被告人辯稱,自己雖構(gòu)成故意傷害罪,但自己具有酌定的從輕處罰情節(jié)。且自己與自訴人甲系親表兄弟,當(dāng)時(shí)自己是一時(shí)激動才動手傷人,事后很是后悔,并采取了積極的補(bǔ)救措施。對于原告人要求其賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)損失,被告人辯稱,在原告人住院期間,被告人承擔(dān)了原告人的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi),并親自對原告人進(jìn)行護(hù)理,原告人要求的這部分費(fèi)用無法律依據(jù)。原告人要求被告人承擔(dān)的誤工費(fèi)用,被告人認(rèn)為,原告人提供的收入證明不足采信。被告人辯稱,原告人要求的精神損失賠償費(fèi)無法律依據(jù)。
辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是被告人的行為構(gòu)成故意傷害罪,但是,被告人具有酌定從輕處罰的情節(jié)。1.被告人在犯罪后,主動放棄進(jìn)-步傷害自訴人的行為,并向其道歉及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受治療。其有較好的悔罪表現(xiàn)。2.被告人與原告人系親表兄弟,平時(shí)關(guān)系較好,被告人傷人是出于一時(shí)激憤而不是事先預(yù)謀,主觀惡性較小。3.被告人認(rèn)罪態(tài)度較好。
經(jīng)審理查明,2005年8月6日下午,被告人與自訴人因一單蘋果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認(rèn)為自訴人搶走了自己的生意,遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因?yàn)樽约旱奶O果質(zhì)量好、價(jià)格低,自愿購買的,自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果,是自訴人故意壓價(jià),搶走了自己的生意。并稱,自己已經(jīng)被自訴人欺負(fù)多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀,向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說,被告人放下了水果刀,向流血不止的自訴人道歉。并送自訴入到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定,自訴人為輕傷。對于被告人故意傷害的事實(shí),被告人乙在審理過程中認(rèn)罪,且有被害人甲的陳述,證人丙、丁的證言,XX區(qū)公安局法醫(yī)鑒定中心出具的鑒定結(jié)論證實(shí),足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為,被告人乙因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛后,未通過正當(dāng)途徑解決,竟在爭執(zhí)中持刀毆打自訴人,致自訴人輕傷,其行為己構(gòu)成故意傷害罪,應(yīng)予懲處。但考慮到,被告人傷人后能夠主動采取措施防止更壞結(jié)果的發(fā)生,并主動承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用及護(hù)理工作,認(rèn)罪態(tài)度較好,有較好的悔罪表現(xiàn),本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人甲造成的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)合理賠償。原告人要求被告人乙賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣xxx元,其過高部分及無證據(jù)予以證實(shí)的部分,本院不予支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規(guī)定,判決如下:
一、被告人乙犯故意傷害罪,判處有期徒刑-一年,緩刑一年。(緩刑考驗(yàn)期限,從本判決確定之日起計(jì)算)。
二、被告人乙賠償附帶民事訴訟原告人甲誤工費(fèi)、腐爛水果損失費(fèi),共計(jì)人民幣XXX元。于判決生效后十日內(nèi)付清。
如不服本判決,可在接到判決書的第二天起十日內(nèi),通過本院或者直接向xx市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本二份,副本一份。
審判員:xxx
(xx法院院?。?BR> 二00五年九月三十日
書記員:XXX
參考文書之三
乙某某故意傷害案辯護(hù)詞
審判長、審判員:
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定,我受被告人乙的委托,擔(dān)任他的辯護(hù)人,出席今天的法庭為他辯護(hù)。作為乙方的辯護(hù)律師,我想請求法官結(jié)合案件的具體情況調(diào)解解決本案,不要簡單的依據(jù)刑法與刑訴法的規(guī)定作出有罪判決。我們承認(rèn),本案事實(shí)比較清楚,證據(jù)也算確實(shí)充分。起因在于生意經(jīng)營上的原因,甲乙兩人發(fā)生沖突,乙把甲刺傷,并有醫(yī)學(xué)鑒定為輕傷。輕傷害案件,沒有多少爭議。但本律師認(rèn)為,考慮到安定團(tuán)結(jié),考慮到訴訟的真正意義在于解決爭端而不是制造爭端,因此,建議調(diào)解結(jié)案。具體原因如下:
一是,兩人有接受調(diào)解的基礎(chǔ),也就是說具備可能性。甲乙二人本來就是親戚關(guān)系,兩人因?yàn)樯馍习l(fā)生沖突,并不是什么“深仇大恨”,我們相信“血濃于水”,相信兩兄弟會在法官的主持下接受調(diào)解,很快就會化干戈為玉串。事實(shí)上,甲傷愈出院后,雖然認(rèn)為此事使自己在市場上丟了面子,生意損失嚴(yán)重,十分生氣,但還不到對簿公堂程度。甲之所以提起刑事自訴,更大程度上是前來探望的妻子的堅(jiān)持結(jié)果。也就是說,兩兄弟之間感情還是有的。另外,當(dāng)乙發(fā)現(xiàn)有流血事件,及時(shí)放下了水果刀,向流血不止的甲道歉,并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。甲住院治療期間,乙主動承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用,并為甲洗衣送飯,幫助護(hù)理。這也說明,乙的主觀惡性不大,并且案發(fā)后積極的彌補(bǔ)由犯罪行為所造成的后果。這些都為他們接受調(diào)解奠定了難得的基礎(chǔ)。
二是,這種輕傷害案件有調(diào)解的必要性。甲乙二人2003年3月相約一起進(jìn)城務(wù)工,在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意,并合租一小院共同居住。整天抬頭不見低頭見。而且,即使經(jīng)過沖突之后,甲乙還得在此地做生意。如果能夠調(diào)解結(jié)案,乙肯定痛改前非,多向甲學(xué)習(xí)經(jīng)營之道,不再認(rèn)為是甲搶走了生意。如此以來,也是對乙的一個(gè)教育,同時(shí),維持了市場的秩序。
三是,對自訴案件,我國刑事訴訟法的立法精神還是主張調(diào)解的。刑訴法第172條規(guī)定,人民法院對自訴案件,可以進(jìn)行調(diào)解;自訴人在宣告判決前,可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見,如果當(dāng)事人有調(diào)解的意愿,法官還是要尊重的。而且,法宮對這樣的輕微自訴案件調(diào)解結(jié)案,非常符合我國目前的大政方針看,充分體現(xiàn)了“以人為本”、“構(gòu)建和諧社會”的主導(dǎo)思想。
綜上,無論是從案件的性質(zhì)(輕微傷害的自訴案件),還是被告人的主觀惡性(主動道歉,及時(shí)的意識到自己的錯(cuò)誤,并且用行動來積極彌補(bǔ)損失),無論是刑事訴訟法的立法精神,還是國家的大政方針,本律師認(rèn)為,法官調(diào)解結(jié)案是即合法又合惰,也真正體現(xiàn)了司法為民的精神。
辯護(hù)人:李xx
六、(本題25分)
甲(男,26歲,漢族)與乙(男,24歲,漢族)系表兄弟。2003年3月,二人相約一起進(jìn)城務(wù)工,在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意,并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營,生意一直比乙好,乙因此有些怨氣。
2005年8月6日下午,因一單蘋果批發(fā)買賣,乙認(rèn)為甲搶走了自己的生意,遂到甲攤前理論。甲說:“我的蘋果質(zhì)量好、價(jià)格低,人家愿意買我的,你不能怨我?!币艺f:“人家本來要買我的蘋果,是你故意壓價(jià),搶走了我的生意。你不幫我就算了,但你不該連表弟也欺負(fù)。我忍你已經(jīng)很久了!”乙越說越急,抓起旁邊的水果刀,向甲刺去。甲見狀,急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說,乙放下了水果刀,向流血不止的甲道歉說:“我只是一時(shí)氣憤,請表哥原諒。”并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定,甲為輕傷。甲住院治療期間,乙主動承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用,并為甲洗衣送飯,幫助護(hù)理。但因甲住院,生意無人照料,致使數(shù)百斤水果腐爛,損失3000余元。
甲傷愈出院后,認(rèn)為此事使自己在市場上丟了面子,生意損失嚴(yán)重,十分生氣。在前來探望的妻子堅(jiān)持下,向農(nóng)貿(mào)市場所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案,并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。
問題:
假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師,或是本案的主審法官(任選其中一個(gè)身份),請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書。
提示:文書中涉及的當(dāng)事人自然情況、司法機(jī)關(guān)名稱、證據(jù)種類和名稱等相關(guān)事項(xiàng)可自行編撰,但不得署考生本人姓名,否則本卷不得分。
答題要求:
1.文書種類的選擇符合選定的身份,符合法律規(guī)定,格式規(guī)范,應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全:
2.請求或答辯事項(xiàng)清楚,事實(shí)、依據(jù)論證充分,或者作出的處理合法有據(jù),定性準(zhǔn)確:
3.文字簡練通暢,無語法錯(cuò)誤和錯(cuò)別字。
考點(diǎn):刑事自訴法律文書。
詳解:
法律文書的制作能力是法律人的一項(xiàng)基本能力,法律文書題是司法考試歷年大綱規(guī)定的第四卷基本試題類型之一。從法律文書的實(shí)際考試情況看,考文書是常態(tài),不考文書是“變態(tài)”。
一般來講司法考試中的文書考察不涉及審題問題,但是2005年的司法考試文書題與以往相比,出現(xiàn)了許多新的特點(diǎn),其中重要的特點(diǎn)就是文書題需要細(xì)致的審題。05年第一次出現(xiàn)了選擇性的文書題,如何選定文書的種類就是審題要解決的間題。通過閱讀題干,我們可以選定兩個(gè)關(guān)鍵詞:刑事訴訟、輕傷。這兩個(gè)關(guān)鍵詞已經(jīng)基本確立了本題的文書種類:刑事訴訟文書。
進(jìn)一步閱讀問題和要求:“假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師,或是本案的主審法官(任選其中一個(gè)身份),請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書”:“文書種類的選擇符合選定的身份,符合法律規(guī)定,格式規(guī)范,應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全;”這里沒有提到檢察院,排除了就輕傷提起公訴的可能,由此可以確立本題的文書種類是刑事自訴文書。
根據(jù)人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《刑訴解釋》)第1條規(guī)定,刑事自訴案件包括以下三類:
(1)告訴才處理的案件:①侮辱、誹謗案:②暴力干涉婚姻自由案:③虐待案:④侵占案。
(2)人民檢察院沒有提起公訴,被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件:①故意傷害案:②非法侵入住宅案:③侵犯通信自由案:④重婚案:⑤遺棄案:⑥生產(chǎn)、銷售偽劣商品案(刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的,但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外);⑦侵犯知識產(chǎn)權(quán)案(刑法分則第三章第七節(jié)規(guī)定的,但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外);③屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的,對被告人可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。
對以上8項(xiàng)案件,被害人直接向人民法院起訴的,人民法院依法應(yīng)當(dāng)受理。對于其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)受理的,或者認(rèn)為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的,應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案偵查。
(3)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任,而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。
就本題來說,在一審案件中,涉及的法律文書有以下幾種:作為甲聘請的律師,可以撰寫的法律文書包括刑事自訴狀、刑事附帶民事起訴狀;作為乙聘請的律師,可以撰寫的法律文書包括刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護(hù)詞;作為本案的主審法官,可以撰寫的法律文書是刑事判決書;刑事附帶民事判決書;調(diào)解書。由于本案答題要求的主體不涉及檢察院,因此起草的文書中不包括檢察院的起訴書。
需要做答的法律文書其實(shí)可以分為兩類,其一是格式清晰,自由發(fā)揮余地較小的文書,典型的是訴狀和判決書;其二是考生自由發(fā)揮余地較大,改卷余地也較大的文書,典型的是辯護(hù)詞。前者在過去的考察中一直有明確的評卷要點(diǎn)并計(jì)點(diǎn)給分,而后者則更注重專業(yè)水平、邏輯論證、語言文字等方面的考察,所以也無法明確評分要點(diǎn),改卷的時(shí)候主觀性很大。
由于本案是自訴案件,所以調(diào)解類文書也是本題可以考慮的文書。需要說明的是,有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀,都是不符合答題要求的,理由就不再詳細(xì)分析了。
以下只選擇一些有代表性的文書作為參考例證。
答案:
參考文書之一
乙某某故意傷害案辯護(hù)詞
審判長、審判員:
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定,我受被告人乙的委托,擔(dān)任他的辯護(hù)人,出席今天的法庭為他辯護(hù)。依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律,提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)被告人的合法權(quán)益。在出庭之前,我詳細(xì)地查閱了本案的全部材料,會見了被告人,并進(jìn)行了必要的調(diào)查了解,今天又參加了法庭的調(diào)查審理,使我對本案的事實(shí)有了更深刻的了解。我認(rèn)為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪,事實(shí)清楚,證據(jù)確鑿,定性準(zhǔn)確,適用法律條款得當(dāng),對此辯護(hù)人沒有異議。但我認(rèn)為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件,現(xiàn)發(fā)表如下的辯護(hù)意見,供法庭參考。
(一)本案屬于激情殺人,被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟,2003年3月一同進(jìn)城打工,又在同一農(nóng)貿(mào)市場內(nèi)賣水果,并租住在同一個(gè)小院內(nèi),平時(shí)關(guān)系一直很好。案發(fā)之時(shí),二人因?yàn)橘u水果給同一個(gè)顧客而發(fā)生爭執(zhí),爭執(zhí)過程中,被告人因?yàn)橐粫r(shí)情緒過于激動而沒有控制住自己,順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去,自訴人遂奪刃,在相持的過程中,被告人將自訴人砍傷。需要特別說明的是:傷人的水果刀不是乙事先準(zhǔn)備好的,而是隨手抓起的。由此可見,被告人雖故意傷害,但屬于過分激動下的沖動行為。辯護(hù)人希望法庭判決時(shí)能注意到這個(gè)細(xì)節(jié),酌情從輕處罰。
(二)被告人犯罪中,有主動放棄的情節(jié)。在相持不下中,被告人將自訴人砍傷,隨后被告人認(rèn)識到了自己的錯(cuò)誤,徹底放棄了繼續(xù)犯罪。雖然其放棄繼續(xù)犯罪是在其他人的勸說這一外因條件下完成的,但不容忽視的事實(shí)是,被告人主觀上認(rèn)識到了自己行為的錯(cuò)誤,是最終放棄繼續(xù)犯罪的內(nèi)因。雖然由于傷害后果已經(jīng)出現(xiàn),被告人的行為并不符合刑法中止的規(guī)定,但是被告人聽從勸說,主動及時(shí)停止繼續(xù)犯罪,避免了更嚴(yán)重的后果出現(xiàn),對此情節(jié)應(yīng)當(dāng)在量刑時(shí)給予一定的考慮。
(三)被告人犯罪后,有悔罪表現(xiàn)。被告人在傷人之后,先是向自訴人承認(rèn)錯(cuò)誤,隨后又及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受救治。在自訴人受傷住院期間,被告人主動承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用以及日常護(hù)理。在今天的法庭調(diào)查過程中,被告人不僅再次如實(shí)供述了自己的罪行,并且反復(fù)表示了悔恨。由此可見,被告人在犯罪后有悔罪表現(xiàn)。辯護(hù)人希望法庭在判決時(shí)考慮到被告人悔罪表現(xiàn)良好,酌情從輕處罰。
綜上所述,辯護(hù)人認(rèn)為被告人可以酌情從輕處罰,請求法庭考慮辯護(hù)人的意見,對被告人作出從寬處理的決定。
辯護(hù)人:張xx
2005年某月某日
參考文書之二
xx市xx區(qū)人民法院
刑事附帶民事判決書
×法刑初字(2005)第xx號
自訴人既附帶民事訴訟原告人:甲,男,26歲,漢族,農(nóng)民,家住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村,現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx.系本案被害人。
訴訟代理人:王某某,XX市XX律師事務(wù)所律師
被告人既附帶民事訴訟被告人:乙,男,24歲,漢族,XX人,農(nóng)民,家住xx省xx縣XX鎮(zhèn)xx村,現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx.
辯護(hù)人:趙某某,XX市xx律師事務(wù)所律師
自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪,并作為附帶民事訴訟原告人于2005年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。本院受理后,依法適用簡易程序,實(shí)行獨(dú)任審判,公開開庭對本案進(jìn)行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲,其訴訟代理人王某某,被告人乙、被告人的辯護(hù)人趙某某,證人丙、丁到庭參加訴訟?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱:2005年8月6日下午,被告人因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛,爭執(zhí)中,被告人持刀將自訴人打成輕傷,要求人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責(zé)任,并判處被告人賠償各種經(jīng)濟(jì)損失xxx元(含住院費(fèi)xxx元、醫(yī)療費(fèi)xxx元、護(hù)理費(fèi)xxx元、誤工費(fèi)xxx元、受損失水果價(jià)值3000元)以及精神領(lǐng)決費(fèi)xxx元。并就其訴訟請求提供了證人證言、鑒定結(jié)論、xx區(qū)公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)、xx區(qū)價(jià)格鑒定中心出具的腐爛水果的價(jià)值鑒定及鑒定費(fèi)用收據(jù)、原告人所在農(nóng)貿(mào)市場管理部門出具的被告人的日收入證明,證實(shí)被告人構(gòu)成故意傷害罪及原告人經(jīng)濟(jì)損失情況。
被告人辯稱,自己雖構(gòu)成故意傷害罪,但自己具有酌定的從輕處罰情節(jié)。且自己與自訴人甲系親表兄弟,當(dāng)時(shí)自己是一時(shí)激動才動手傷人,事后很是后悔,并采取了積極的補(bǔ)救措施。對于原告人要求其賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)損失,被告人辯稱,在原告人住院期間,被告人承擔(dān)了原告人的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi),并親自對原告人進(jìn)行護(hù)理,原告人要求的這部分費(fèi)用無法律依據(jù)。原告人要求被告人承擔(dān)的誤工費(fèi)用,被告人認(rèn)為,原告人提供的收入證明不足采信。被告人辯稱,原告人要求的精神損失賠償費(fèi)無法律依據(jù)。
辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見是被告人的行為構(gòu)成故意傷害罪,但是,被告人具有酌定從輕處罰的情節(jié)。1.被告人在犯罪后,主動放棄進(jìn)-步傷害自訴人的行為,并向其道歉及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受治療。其有較好的悔罪表現(xiàn)。2.被告人與原告人系親表兄弟,平時(shí)關(guān)系較好,被告人傷人是出于一時(shí)激憤而不是事先預(yù)謀,主觀惡性較小。3.被告人認(rèn)罪態(tài)度較好。
經(jīng)審理查明,2005年8月6日下午,被告人與自訴人因一單蘋果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認(rèn)為自訴人搶走了自己的生意,遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因?yàn)樽约旱奶O果質(zhì)量好、價(jià)格低,自愿購買的,自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果,是自訴人故意壓價(jià),搶走了自己的生意。并稱,自己已經(jīng)被自訴人欺負(fù)多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀,向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說,被告人放下了水果刀,向流血不止的自訴人道歉。并送自訴入到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定,自訴人為輕傷。對于被告人故意傷害的事實(shí),被告人乙在審理過程中認(rèn)罪,且有被害人甲的陳述,證人丙、丁的證言,XX區(qū)公安局法醫(yī)鑒定中心出具的鑒定結(jié)論證實(shí),足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為,被告人乙因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛后,未通過正當(dāng)途徑解決,竟在爭執(zhí)中持刀毆打自訴人,致自訴人輕傷,其行為己構(gòu)成故意傷害罪,應(yīng)予懲處。但考慮到,被告人傷人后能夠主動采取措施防止更壞結(jié)果的發(fā)生,并主動承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用及護(hù)理工作,認(rèn)罪態(tài)度較好,有較好的悔罪表現(xiàn),本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人甲造成的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)合理賠償。原告人要求被告人乙賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣xxx元,其過高部分及無證據(jù)予以證實(shí)的部分,本院不予支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規(guī)定,判決如下:
一、被告人乙犯故意傷害罪,判處有期徒刑-一年,緩刑一年。(緩刑考驗(yàn)期限,從本判決確定之日起計(jì)算)。
二、被告人乙賠償附帶民事訴訟原告人甲誤工費(fèi)、腐爛水果損失費(fèi),共計(jì)人民幣XXX元。于判決生效后十日內(nèi)付清。
如不服本判決,可在接到判決書的第二天起十日內(nèi),通過本院或者直接向xx市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本二份,副本一份。
審判員:xxx
(xx法院院?。?BR> 二00五年九月三十日
書記員:XXX
參考文書之三
乙某某故意傷害案辯護(hù)詞
審判長、審判員:
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定,我受被告人乙的委托,擔(dān)任他的辯護(hù)人,出席今天的法庭為他辯護(hù)。作為乙方的辯護(hù)律師,我想請求法官結(jié)合案件的具體情況調(diào)解解決本案,不要簡單的依據(jù)刑法與刑訴法的規(guī)定作出有罪判決。我們承認(rèn),本案事實(shí)比較清楚,證據(jù)也算確實(shí)充分。起因在于生意經(jīng)營上的原因,甲乙兩人發(fā)生沖突,乙把甲刺傷,并有醫(yī)學(xué)鑒定為輕傷。輕傷害案件,沒有多少爭議。但本律師認(rèn)為,考慮到安定團(tuán)結(jié),考慮到訴訟的真正意義在于解決爭端而不是制造爭端,因此,建議調(diào)解結(jié)案。具體原因如下:
一是,兩人有接受調(diào)解的基礎(chǔ),也就是說具備可能性。甲乙二人本來就是親戚關(guān)系,兩人因?yàn)樯馍习l(fā)生沖突,并不是什么“深仇大恨”,我們相信“血濃于水”,相信兩兄弟會在法官的主持下接受調(diào)解,很快就會化干戈為玉串。事實(shí)上,甲傷愈出院后,雖然認(rèn)為此事使自己在市場上丟了面子,生意損失嚴(yán)重,十分生氣,但還不到對簿公堂程度。甲之所以提起刑事自訴,更大程度上是前來探望的妻子的堅(jiān)持結(jié)果。也就是說,兩兄弟之間感情還是有的。另外,當(dāng)乙發(fā)現(xiàn)有流血事件,及時(shí)放下了水果刀,向流血不止的甲道歉,并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。甲住院治療期間,乙主動承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用,并為甲洗衣送飯,幫助護(hù)理。這也說明,乙的主觀惡性不大,并且案發(fā)后積極的彌補(bǔ)由犯罪行為所造成的后果。這些都為他們接受調(diào)解奠定了難得的基礎(chǔ)。
二是,這種輕傷害案件有調(diào)解的必要性。甲乙二人2003年3月相約一起進(jìn)城務(wù)工,在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意,并合租一小院共同居住。整天抬頭不見低頭見。而且,即使經(jīng)過沖突之后,甲乙還得在此地做生意。如果能夠調(diào)解結(jié)案,乙肯定痛改前非,多向甲學(xué)習(xí)經(jīng)營之道,不再認(rèn)為是甲搶走了生意。如此以來,也是對乙的一個(gè)教育,同時(shí),維持了市場的秩序。
三是,對自訴案件,我國刑事訴訟法的立法精神還是主張調(diào)解的。刑訴法第172條規(guī)定,人民法院對自訴案件,可以進(jìn)行調(diào)解;自訴人在宣告判決前,可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見,如果當(dāng)事人有調(diào)解的意愿,法官還是要尊重的。而且,法宮對這樣的輕微自訴案件調(diào)解結(jié)案,非常符合我國目前的大政方針看,充分體現(xiàn)了“以人為本”、“構(gòu)建和諧社會”的主導(dǎo)思想。
綜上,無論是從案件的性質(zhì)(輕微傷害的自訴案件),還是被告人的主觀惡性(主動道歉,及時(shí)的意識到自己的錯(cuò)誤,并且用行動來積極彌補(bǔ)損失),無論是刑事訴訟法的立法精神,還是國家的大政方針,本律師認(rèn)為,法官調(diào)解結(jié)案是即合法又合惰,也真正體現(xiàn)了司法為民的精神。
辯護(hù)人:李xx