破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)
二、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)
1、破產(chǎn)費用
人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：
（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用；
(2)管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；
(3)管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
2、共益?zhèn)鶆?wù)
人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
(1)因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；(2)債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；(3)因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)； (4)為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酣和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；(5)管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；(6)債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
3、共益?zhèn)鶆?wù)與破產(chǎn)費用的關(guān)系
（1）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。
（2）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用“和”共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。
（3）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用“或者”共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。
債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。
例如：破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)是100萬元，破產(chǎn)費用是80萬元，共益?zhèn)鶆?wù)40萬，此時先清償80萬的破產(chǎn)費用，然后再按照1／2的比例清償共益?zhèn)鶆?wù)。
破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)是100萬元，破產(chǎn)費用是200萬元，共益?zhèn)鶆?wù)80萬元，此時按照1／2的比例清償破產(chǎn)費用。
【例題】破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)清償，應(yīng)當遵循以下哪些原則？（ ）
A、破產(chǎn)費和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償
B、債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)情況下，先行清償共益?zhèn)鶆?wù)
C、債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或共益?zhèn)鶆?wù)的按照比例清償
D、債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用應(yīng)當終結(jié)破產(chǎn)程序
答案：ACD
三、管理人制度
管理人是人民法院依法受理破產(chǎn)申請的同時指定的全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配，總管破產(chǎn)事務(wù)的人。
1、管理人的資格與指定
(1)管理人的資格
管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。但有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：
①因故意犯罪受過刑事處罰；②曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；③與本案有利害關(guān)系；④人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。
解釋：管理人有利害關(guān)系是指：1、“社會中介機構(gòu)、清算組成員有下列情形之一：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；②在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)；③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人；④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問；⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的其他情形?！?；2、“清算組成員的派出人員、社會中介機構(gòu)的派出人員、個人管理人有下列情形之一：①具有本規(guī)定第二十三條規(guī)定情形；②現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；③與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系；④人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。”
例題
【例題】不能擔(dān)任管理人的是（?。?BR> A、與債務(wù)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系
B、因過失犯罪受過刑事處罰
C、現(xiàn)在擔(dān)任債權(quán)人的財務(wù)顧問
D、曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書
答案：ACD
解析：本題考核管理人資格?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系；（4）人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形，AC項屬于與本案有利害關(guān)系。本題正確答案應(yīng)選ACD。
(2)管理人的指定
管理人指定有隨機、競爭、接受推薦三種方式。
①采取競爭方式指定管理人的，被指定為管理人的社會中介機構(gòu)應(yīng)經(jīng)評審委員會成員1／2以上通過。
②管理人由人民法院指定，管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人拒絕指定的，可以決定停止其擔(dān)任管理人1年至3年，或?qū)⑵鋸墓芾砣嗣麅灾谐?BR> 提示：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當同時指定管理人。
【例題】破產(chǎn)管理人應(yīng)由人民法院指定，其指定的時間為( )。
A、人民法院作出受理破產(chǎn)申請裁定時
B、人民法院作出受理破產(chǎn)申請裁定之日起15日內(nèi)
C、人民法院作出破產(chǎn)宣告裁定時
D、人民法院作出破產(chǎn)宣告裁定之日起15日內(nèi)
【答案】A
【解析】本題考核破產(chǎn)管理人的指定。根據(jù)規(guī)定，管理人由人民法院指定。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當同時指定管理人。
2、管理人的職責(zé)
管理人履行下列職責(zé)：
(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； (2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； (3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； (4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(8)提議召開債權(quán)人會議；(9)人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責(zé)。
3、管理人的報酬(1)管理報酬的分段確定
人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬：
①不超過100萬元(含本數(shù)，下同)的，在12％以下確定；
②超過100萬元至500萬元的部分，在10％以下確定；
③超過500萬元至1000萬元的部分，在8％以下確定；
④超過1000萬元至5000萬元的部分，在6％以下確定；
⑤超過5000萬元至l億元的部分，在3％以下確定；
⑥超過1億元至5億元的部分，在1％以下確定；
⑦超過5億元的部分，在0.5％以下確定。
(2)擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)價值總額。管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪?。管理人與擔(dān)保權(quán)人就上述報酬數(shù)額不能協(xié)商一致的，人民法院應(yīng)當參照以上(1)中所規(guī)定的方法確定，但報酬比例不得超出該條規(guī)定限制范圍的10％。
第四節(jié) 債權(quán)人會議
一、債權(quán)人會議的組成
依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。
1、債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。
2、對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過“和解協(xié)議、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”不享有表決權(quán)（2007年）。
3、債權(quán)人會議應(yīng)當有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項發(fā)表意見；但債務(wù)人的職工和工會的代表在債權(quán)人會議上沒有表決權(quán)。
4、債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由“人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人”中指定。債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。
【例題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人會議表決的下列事項中，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)且未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的債權(quán)人享有表決權(quán)的有（ ）。（2007年）
A、通過重整計劃
B、通過和解協(xié)議
C、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案
D、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案
答案：AD
解析：根據(jù)規(guī)定，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議草案和通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的決議不享有表決權(quán)，因此選項BC錯誤。本題正確答案AD。
二、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)
1、破產(chǎn)費用
人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：
（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用；
(2)管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；
(3)管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
2、共益?zhèn)鶆?wù)
人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
(1)因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；(2)債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；(3)因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)； (4)為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酣和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；(5)管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；(6)債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
3、共益?zhèn)鶆?wù)與破產(chǎn)費用的關(guān)系
（1）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。
（2）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用“和”共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。
（3）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用“或者”共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。
債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。
例如：破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)是100萬元，破產(chǎn)費用是80萬元，共益?zhèn)鶆?wù)40萬，此時先清償80萬的破產(chǎn)費用，然后再按照1／2的比例清償共益?zhèn)鶆?wù)。
破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)是100萬元，破產(chǎn)費用是200萬元，共益?zhèn)鶆?wù)80萬元，此時按照1／2的比例清償破產(chǎn)費用。
【例題】破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)清償，應(yīng)當遵循以下哪些原則？（ ）
A、破產(chǎn)費和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償
B、債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)情況下，先行清償共益?zhèn)鶆?wù)
C、債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或共益?zhèn)鶆?wù)的按照比例清償
D、債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用應(yīng)當終結(jié)破產(chǎn)程序
答案：ACD
三、管理人制度
管理人是人民法院依法受理破產(chǎn)申請的同時指定的全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配，總管破產(chǎn)事務(wù)的人。
1、管理人的資格與指定
(1)管理人的資格
管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。但有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：
①因故意犯罪受過刑事處罰；②曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；③與本案有利害關(guān)系；④人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。
解釋：管理人有利害關(guān)系是指：1、“社會中介機構(gòu)、清算組成員有下列情形之一：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；②在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)；③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人；④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問；⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的其他情形?！?；2、“清算組成員的派出人員、社會中介機構(gòu)的派出人員、個人管理人有下列情形之一：①具有本規(guī)定第二十三條規(guī)定情形；②現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；③與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系；④人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。”
例題
【例題】不能擔(dān)任管理人的是（?。?BR> A、與債務(wù)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系
B、因過失犯罪受過刑事處罰
C、現(xiàn)在擔(dān)任債權(quán)人的財務(wù)顧問
D、曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書
答案：ACD
解析：本題考核管理人資格?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系；（4）人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形，AC項屬于與本案有利害關(guān)系。本題正確答案應(yīng)選ACD。
(2)管理人的指定
管理人指定有隨機、競爭、接受推薦三種方式。
①采取競爭方式指定管理人的，被指定為管理人的社會中介機構(gòu)應(yīng)經(jīng)評審委員會成員1／2以上通過。
②管理人由人民法院指定，管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人拒絕指定的，可以決定停止其擔(dān)任管理人1年至3年，或?qū)⑵鋸墓芾砣嗣麅灾谐?BR> 提示：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當同時指定管理人。
【例題】破產(chǎn)管理人應(yīng)由人民法院指定，其指定的時間為( )。
A、人民法院作出受理破產(chǎn)申請裁定時
B、人民法院作出受理破產(chǎn)申請裁定之日起15日內(nèi)
C、人民法院作出破產(chǎn)宣告裁定時
D、人民法院作出破產(chǎn)宣告裁定之日起15日內(nèi)
【答案】A
【解析】本題考核破產(chǎn)管理人的指定。根據(jù)規(guī)定，管理人由人民法院指定。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當同時指定管理人。
2、管理人的職責(zé)
管理人履行下列職責(zé)：
(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； (2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； (3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； (4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(8)提議召開債權(quán)人會議；(9)人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責(zé)。
3、管理人的報酬(1)管理報酬的分段確定
人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬：
①不超過100萬元(含本數(shù)，下同)的，在12％以下確定；
②超過100萬元至500萬元的部分，在10％以下確定；
③超過500萬元至1000萬元的部分，在8％以下確定；
④超過1000萬元至5000萬元的部分，在6％以下確定；
⑤超過5000萬元至l億元的部分，在3％以下確定；
⑥超過1億元至5億元的部分，在1％以下確定；
⑦超過5億元的部分，在0.5％以下確定。
(2)擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)價值總額。管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪?。管理人與擔(dān)保權(quán)人就上述報酬數(shù)額不能協(xié)商一致的，人民法院應(yīng)當參照以上(1)中所規(guī)定的方法確定，但報酬比例不得超出該條規(guī)定限制范圍的10％。
第四節(jié) 債權(quán)人會議
一、債權(quán)人會議的組成
依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。
1、債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。
2、對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過“和解協(xié)議、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”不享有表決權(quán)（2007年）。
3、債權(quán)人會議應(yīng)當有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項發(fā)表意見；但債務(wù)人的職工和工會的代表在債權(quán)人會議上沒有表決權(quán)。
4、債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由“人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人”中指定。債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。
【例題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人會議表決的下列事項中，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)且未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的債權(quán)人享有表決權(quán)的有（ ）。（2007年）
A、通過重整計劃
B、通過和解協(xié)議
C、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案
D、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案
答案：AD
解析：根據(jù)規(guī)定，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議草案和通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的決議不享有表決權(quán)，因此選項BC錯誤。本題正確答案AD。