31、B 解析:甲某實(shí)際上構(gòu)成變造金融票證罪(既遂)和金融憑證詐騙罪未遂,屬于手段行為和目的行為的牽連關(guān)系,只需以一罪定罪處罰。
32、AC 解析:**幼女采取接觸說,故認(rèn)為是既遂;如果沒有煙草專賣許可,買賣香煙的,包括真煙,屬于非法經(jīng)營罪;如果沒有煙草專賣許可,又銷售假煙,同時觸犯了銷售偽劣產(chǎn)品罪,擇一重罪處罰;如果有煙草專賣許可,又銷售假煙的,則只構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)司法解釋,銷售額5萬元以上的,是犯罪既遂;沒有查到銷售額,但是查處的偽劣產(chǎn)品的數(shù)量折算金額達(dá)到15萬元以上的,按照未遂犯論處。誣告陷害罪是行為犯,所以只要誣告行為完成就是既遂,不以犯罪人實(shí)現(xiàn)使他人受到刑事處罰的目的為既遂要件。
33、ABC
34、A
35、BC 解析:選項(xiàng)A屬于犯意流露,且不具備便利殺人的性質(zhì),故不是預(yù)備行為;選項(xiàng)D 是著手實(shí)行行為,故也不是預(yù)備行為。
36、B 解析:選項(xiàng)A中的甲是預(yù)備犯。乙單獨(dú)成立中止,其效力不及于甲。選項(xiàng)C故意傷害造成輕傷害結(jié)果已經(jīng)既遂(傷害罪),不成立中止。選項(xiàng)D是搶劫罪既遂,返還財(cái)物不是中止。
37、AB 解析:共同犯罪的認(rèn)定十分重要,是否成立共同犯罪最重要一點(diǎn)是共同故意,尤其是二人雖然共同作案但是彼此故意的內(nèi)容不同的,不認(rèn)為是共同犯罪。這種問題是肯定要考的,因?yàn)檫@直接涉及到罪責(zé)的差別。在搶劫的情況下尤其重要,如:甲乙丙入戶盜竊,甲乙進(jìn)去了,丙留在外面,結(jié)果甲乙二人使用了暴力從而轉(zhuǎn)化為搶劫,但是丙仍然認(rèn)為是盜竊,兩者的差別很大。下面我們討論具體問題。選項(xiàng)B中甲與其夫構(gòu)成共同犯罪,這里還涉及到特殊主體的理解問題,強(qiáng)*罪一般認(rèn)為是特殊主體的犯罪,主體應(yīng)該是男性,沒有這種身份的婦女教唆、幫助他人強(qiáng)*婦女的同樣也能構(gòu)成強(qiáng)*罪的共犯。選項(xiàng)C中甲與乙不構(gòu)成共犯,這種情況在理論上認(rèn)為是間接正犯或者叫間接實(shí)行犯。間接正犯有兩個結(jié)論,一是利用者與被利用者不構(gòu)成共同犯罪,二是利用者不認(rèn)為是教唆犯,而是實(shí)行犯。對于這種情況要學(xué)會舉一反三,如教唆不滿14周歲的人去殺人、搶劫,雖然表現(xiàn)為教唆的方式,但不是共犯,因?yàn)楸唤趟粽咧黧w不夠資格,屬于把他人的行為當(dāng)作工具利用的情況。D中甲與乙不構(gòu)成共犯,幫助他人毀滅罪證屬于事后幫助,類似于替盜竊罪犯、搶劫罪犯、貪污罪犯窩藏贓物、銷售贓物,替毒品犯罪分子窩藏毒品、毒贓,包庇毒品犯罪分子罪,這一系列行為都屬于事后幫助行為。事后幫助行為,第一,不屬于共同犯罪,第二,如果法律將之規(guī)定為犯罪的,(如幫助毀滅證據(jù)、窩贓、銷贓罪),只要按照法律規(guī)定定為單獨(dú)犯罪就可以了,第三,事后幫助行為如果是事前通謀的以共同犯罪論處。第四,甲某殺了人后又指使乙某去毀滅證據(jù),甲某本人是否構(gòu)成毀滅證據(jù)罪?甲某不能構(gòu)成毀滅證據(jù)罪,因?yàn)樾袨槿吮救朔敢粋€罪行時,實(shí)施相應(yīng)的掩飾罪責(zé)的行為或者窩贓、銷贓的行為,是主罪(殺人罪)的后續(xù)行為,是事后不可罰的行為,對他人來說是事后幫助行為。
不認(rèn)為是共同犯罪的問題中,大家要特別注意一下過限行為,比較常見的一種是傷害中殺人(包括尋釁滋事中殺人的),比如說,甲乙兩人在街上行走,看到了丙,乙與丙看了一眼后覺得不順眼,乙與丙就打起來了,這時甲沖上來也打,甲與丙打的時候乙被扔在了一邊,甲拔出牛角刀朝丙的心窩刺了兩刀,刺完了就走,這時乙又沖上去又要打,這時甲把乙抓住勸乙說:“夠了,夠了!”乙不明白甲的意思,說:“你這么輕易就饒過他了?”甲說:“回頭再和你說。”說著就把乙拉走了,這時甲才告訴乙:“我已經(jīng)給他兩刀了”,這種情況下,甲與乙如何定罪?雖然兩人共同作案但是甲乙二人的故意內(nèi)容是不同的,甲攜帶兇器動輒行兇,不計(jì)后果,致人死亡,主觀上是間接故意殺人,這是符合一般尺度的,而乙是尋釁滋事,屬于無事生非,毆打他人的行為。理論上是認(rèn)為兩人雖然共同加害丙但故意內(nèi)容是不同的,開始兩人都是尋釁滋事的故意,但是實(shí)行過程中甲的行為本身表明甲產(chǎn)生了或者發(fā)展成了殺人的故意。因此,甲構(gòu)成故意殺人罪,而乙在這一點(diǎn)上沒有與甲形成共識,沒有形成一致的故意,所以不構(gòu)成共犯。大家要注意的是,如果在打丙的過程中,甲乙的默契形成共識了,可以成立故意殺人罪的共犯。
目前這個問題在實(shí)踐中比較突出地表現(xiàn)在贓車交易中,甲弄來車賣給乙(乙是車行的老板,經(jīng)常改裝車,其中也收購贓車改裝后出賣),乙開始對甲是照單收購,共收購了3輛。后來兩人熟悉了,彼此心照不宣,乙知道甲的車是偷來的,甲也知道乙收購贓車。慢慢地,乙作為贓車收購方有時就主動打電話給盜竊犯甲訂貨,而甲也照單去盜竊。甲又盜竊了7輛車,全賣給了乙。這個案件中,甲作為盜竊犯定罪是無疑的了,因?yàn)榧踪u贓車的行為屬于事后不可罰的行為,那么乙應(yīng)如何定罪?應(yīng)該數(shù)罪并罰。因?yàn)殚_始那幾輛車是銷贓罪或者收購贓物罪,后來兩人形成共識以后行為應(yīng)當(dāng)定性為盜竊罪。甲乙處理的不同在于數(shù)量上計(jì)算的不同,甲共盜竊了10輛車,就按照10輛車計(jì)算盜竊的數(shù)額,作為乙來說,前3輛屬于收購贓物,后7輛車屬于盜竊的共同犯罪。這都涉及到共犯與贓物罪之間的關(guān)系,而這種關(guān)系都取決于共同犯罪的故意是否形成、性質(zhì)是否一致,這一點(diǎn)在分析案例時要特別注意。
32、AC 解析:**幼女采取接觸說,故認(rèn)為是既遂;如果沒有煙草專賣許可,買賣香煙的,包括真煙,屬于非法經(jīng)營罪;如果沒有煙草專賣許可,又銷售假煙,同時觸犯了銷售偽劣產(chǎn)品罪,擇一重罪處罰;如果有煙草專賣許可,又銷售假煙的,則只構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)司法解釋,銷售額5萬元以上的,是犯罪既遂;沒有查到銷售額,但是查處的偽劣產(chǎn)品的數(shù)量折算金額達(dá)到15萬元以上的,按照未遂犯論處。誣告陷害罪是行為犯,所以只要誣告行為完成就是既遂,不以犯罪人實(shí)現(xiàn)使他人受到刑事處罰的目的為既遂要件。
33、ABC
34、A
35、BC 解析:選項(xiàng)A屬于犯意流露,且不具備便利殺人的性質(zhì),故不是預(yù)備行為;選項(xiàng)D 是著手實(shí)行行為,故也不是預(yù)備行為。
36、B 解析:選項(xiàng)A中的甲是預(yù)備犯。乙單獨(dú)成立中止,其效力不及于甲。選項(xiàng)C故意傷害造成輕傷害結(jié)果已經(jīng)既遂(傷害罪),不成立中止。選項(xiàng)D是搶劫罪既遂,返還財(cái)物不是中止。
37、AB 解析:共同犯罪的認(rèn)定十分重要,是否成立共同犯罪最重要一點(diǎn)是共同故意,尤其是二人雖然共同作案但是彼此故意的內(nèi)容不同的,不認(rèn)為是共同犯罪。這種問題是肯定要考的,因?yàn)檫@直接涉及到罪責(zé)的差別。在搶劫的情況下尤其重要,如:甲乙丙入戶盜竊,甲乙進(jìn)去了,丙留在外面,結(jié)果甲乙二人使用了暴力從而轉(zhuǎn)化為搶劫,但是丙仍然認(rèn)為是盜竊,兩者的差別很大。下面我們討論具體問題。選項(xiàng)B中甲與其夫構(gòu)成共同犯罪,這里還涉及到特殊主體的理解問題,強(qiáng)*罪一般認(rèn)為是特殊主體的犯罪,主體應(yīng)該是男性,沒有這種身份的婦女教唆、幫助他人強(qiáng)*婦女的同樣也能構(gòu)成強(qiáng)*罪的共犯。選項(xiàng)C中甲與乙不構(gòu)成共犯,這種情況在理論上認(rèn)為是間接正犯或者叫間接實(shí)行犯。間接正犯有兩個結(jié)論,一是利用者與被利用者不構(gòu)成共同犯罪,二是利用者不認(rèn)為是教唆犯,而是實(shí)行犯。對于這種情況要學(xué)會舉一反三,如教唆不滿14周歲的人去殺人、搶劫,雖然表現(xiàn)為教唆的方式,但不是共犯,因?yàn)楸唤趟粽咧黧w不夠資格,屬于把他人的行為當(dāng)作工具利用的情況。D中甲與乙不構(gòu)成共犯,幫助他人毀滅罪證屬于事后幫助,類似于替盜竊罪犯、搶劫罪犯、貪污罪犯窩藏贓物、銷售贓物,替毒品犯罪分子窩藏毒品、毒贓,包庇毒品犯罪分子罪,這一系列行為都屬于事后幫助行為。事后幫助行為,第一,不屬于共同犯罪,第二,如果法律將之規(guī)定為犯罪的,(如幫助毀滅證據(jù)、窩贓、銷贓罪),只要按照法律規(guī)定定為單獨(dú)犯罪就可以了,第三,事后幫助行為如果是事前通謀的以共同犯罪論處。第四,甲某殺了人后又指使乙某去毀滅證據(jù),甲某本人是否構(gòu)成毀滅證據(jù)罪?甲某不能構(gòu)成毀滅證據(jù)罪,因?yàn)樾袨槿吮救朔敢粋€罪行時,實(shí)施相應(yīng)的掩飾罪責(zé)的行為或者窩贓、銷贓的行為,是主罪(殺人罪)的后續(xù)行為,是事后不可罰的行為,對他人來說是事后幫助行為。
不認(rèn)為是共同犯罪的問題中,大家要特別注意一下過限行為,比較常見的一種是傷害中殺人(包括尋釁滋事中殺人的),比如說,甲乙兩人在街上行走,看到了丙,乙與丙看了一眼后覺得不順眼,乙與丙就打起來了,這時甲沖上來也打,甲與丙打的時候乙被扔在了一邊,甲拔出牛角刀朝丙的心窩刺了兩刀,刺完了就走,這時乙又沖上去又要打,這時甲把乙抓住勸乙說:“夠了,夠了!”乙不明白甲的意思,說:“你這么輕易就饒過他了?”甲說:“回頭再和你說。”說著就把乙拉走了,這時甲才告訴乙:“我已經(jīng)給他兩刀了”,這種情況下,甲與乙如何定罪?雖然兩人共同作案但是甲乙二人的故意內(nèi)容是不同的,甲攜帶兇器動輒行兇,不計(jì)后果,致人死亡,主觀上是間接故意殺人,這是符合一般尺度的,而乙是尋釁滋事,屬于無事生非,毆打他人的行為。理論上是認(rèn)為兩人雖然共同加害丙但故意內(nèi)容是不同的,開始兩人都是尋釁滋事的故意,但是實(shí)行過程中甲的行為本身表明甲產(chǎn)生了或者發(fā)展成了殺人的故意。因此,甲構(gòu)成故意殺人罪,而乙在這一點(diǎn)上沒有與甲形成共識,沒有形成一致的故意,所以不構(gòu)成共犯。大家要注意的是,如果在打丙的過程中,甲乙的默契形成共識了,可以成立故意殺人罪的共犯。
目前這個問題在實(shí)踐中比較突出地表現(xiàn)在贓車交易中,甲弄來車賣給乙(乙是車行的老板,經(jīng)常改裝車,其中也收購贓車改裝后出賣),乙開始對甲是照單收購,共收購了3輛。后來兩人熟悉了,彼此心照不宣,乙知道甲的車是偷來的,甲也知道乙收購贓車。慢慢地,乙作為贓車收購方有時就主動打電話給盜竊犯甲訂貨,而甲也照單去盜竊。甲又盜竊了7輛車,全賣給了乙。這個案件中,甲作為盜竊犯定罪是無疑的了,因?yàn)榧踪u贓車的行為屬于事后不可罰的行為,那么乙應(yīng)如何定罪?應(yīng)該數(shù)罪并罰。因?yàn)殚_始那幾輛車是銷贓罪或者收購贓物罪,后來兩人形成共識以后行為應(yīng)當(dāng)定性為盜竊罪。甲乙處理的不同在于數(shù)量上計(jì)算的不同,甲共盜竊了10輛車,就按照10輛車計(jì)算盜竊的數(shù)額,作為乙來說,前3輛屬于收購贓物,后7輛車屬于盜竊的共同犯罪。這都涉及到共犯與贓物罪之間的關(guān)系,而這種關(guān)系都取決于共同犯罪的故意是否形成、性質(zhì)是否一致,這一點(diǎn)在分析案例時要特別注意。