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        2009年法碩指導(dǎo):法理學(xué)精選試題解析二

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        1.原始社會的習(xí)慣就是習(xí)慣法。
            【答案】錯誤。
             本題考查的知識點是:本題主要考察古代法律的產(chǎn)生形態(tài);重點區(qū)別原始社會習(xí)慣和習(xí)慣法的關(guān)系;
            【考點分析】法律的產(chǎn)生是一個長期漸進(jìn)的由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程。主要表現(xiàn)在兩個方面:一方面,法經(jīng)歷了從個別調(diào)整到一般調(diào)整的過程.社會關(guān)系的調(diào)整總是從個別調(diào)整再發(fā)展到一般調(diào)整.個別調(diào)整數(shù)量的增多,就需要形成一個一般的行為規(guī)則,以便對社會關(guān)系進(jìn)行調(diào)整.另一方面,法又經(jīng)歷了從自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整的過程.習(xí)慣法是國家有關(guān)機(jī)關(guān)認(rèn)可的并由國家強(qiáng)制力保障實施的習(xí)慣,屬于法律的正式淵源,它和習(xí)慣相比已經(jīng)有了質(zhì)的變化.因此說原始社會的習(xí)慣并不就是習(xí)慣法。故本題選錯。
             2.非規(guī)范性法律文件也具有法律效力。
            【答案】正確。
             本題考查的知識點是:非規(guī)范性法律文件的效力
            【考點分析】國家機(jī)關(guān)制定的具有法律效力的文件,可以分為規(guī)范性法律文件和非規(guī)范性法律文件;前者針對一般的情況、一般的主體發(fā)布,可以反復(fù)適用,屬于法的范圍。后者針對特定情況,特定主體發(fā)布,并且一次性適用。規(guī)范性法律文件的實質(zhì)就是法的載體,法的具體的表現(xiàn)形式。在當(dāng)代中國法的正式淵源中提及的文件,例如:憲法.民法和行政法等都是規(guī)范性法律文件,其目的就是體現(xiàn)法的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容。而非規(guī)范法律文件主要指法院的判決書、裁定書、調(diào)節(jié)書、逮捕證等。雖然具有法律效力,但不屬于正式的法的范圍,它只是法的適用等結(jié)果,沒有普遍的約束力,但其針對特定主體、事件或場合具有具體的法律效力.
             3.法律效力的一般原則是不溯及既往。
            【答案】正確。
             本題考查的知識點是:法律的溯及力
            【考點分析】法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力,是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否適用的問題,如果適用,則具有溯及力;如果不適用,則不具有溯及力。法律是否具有溯及力,一般由具體的歷史條件決定并由法律本身明確規(guī)定,在不同的國家或同一國家的不同時期有不同的處理原則.在當(dāng)代中國,一般情況下,我國法律堅持“法律不溯及既往”的原則,這一原則也是各法治國家通行的法律原則。但是,“法律不溯及既往”并非是一項絕對化的原則,現(xiàn)代國家立法規(guī)范,尤其在刑法中,各國采用的通例是“從舊兼從輕”原則,即新法原則上不溯及既往,不能適用它生效以前的事件和行為,應(yīng)以舊法為準(zhǔn);但新法不認(rèn)為犯罪或罪輕的,可以適用新法,即新法此時具有溯及力.我國現(xiàn)行刑法就是采用“從舊兼從輕”的原則。
             4.侵犯人權(quán)的法是惡法。
            【答案】正確
             本題考查的知識點是:人權(quán)保護(hù)以及善法與惡法的觀念
            【考點分析】人權(quán)是人之為人所應(yīng)當(dāng)享有的的權(quán)利,人之為人是一種道德判斷,人權(quán)本質(zhì)上就是一種道德權(quán)利.人權(quán)為國家實定法提供一種基礎(chǔ)的應(yīng)然的判斷依據(jù),違背人權(quán)的國家法是惡法,自然法學(xué)派一貫主張"惡法非法".
             5.司法人員首要的倫理規(guī)范是忠誠于法律,只服從于法律。
            【答案】正確
            本題考查的知識點是:司法活動的職業(yè)倫理
            【考點分析】司法的過程就是司法權(quán)的運(yùn)用過程,司法人員在行使司法權(quán)的過程中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格恪守司法職業(yè)倫理規(guī)范和倫理原則.忠誠于法律,只服從法律,這是司法活動的首要職業(yè)倫理規(guī)范。具體表現(xiàn)在:(1)司法權(quán)一項獨(dú)立性權(quán)力,在其之上的只有法律;(2)司法權(quán)只服從法的引導(dǎo),而不接受任何命令;(3)對司法權(quán)只能實行監(jiān)督制約而不能實行領(lǐng)導(dǎo);(4)司法權(quán)只服從理性,而不服從任何權(quán)勢和情感的壓迫。