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        2009年法碩指導:民法學精選試題解析五十三

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        1.當事人就履行地點約定不明確,如果是給付貨幣,履行地點應當是( )。
            A.給付一方所在地
            B.接受給付一方所在地
            C.合同簽訂地
            D.合同標的物所在地
            【答案】B
            【考點分析】本題考查的知識點是合同履行的地點。合同履行地點是指債務人履行債務、債權人接受履行的地點。在約定的履行地點履行合同,是適當履行,從而消滅債務,在非履行地點履行則不能發(fā)生債消滅的效力。當事人可以約定履行地點、沒有約定時,根據(jù)法律或交易習慣確定。如果當事人發(fā)生合同糾紛,履行地點可以作為法院管轄的依據(jù)?!逗贤ā返?2條第(三)項規(guī)定,履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行,其他標的,在履行義務一方所在地履行。據(jù)此,B項符合題意。如果給付的是動產(chǎn)非貨幣,則A項給付一方所在地為履行地;如果當事人特別約定,C項合同簽訂地可以作為履行地;如果是不動產(chǎn),D項合同標的物所在地即是合同履行地。由于貨幣是特殊的種類物,所以其履行地點是接受給付一方所在地。
            【注意】事實上,合同履行地點遠不如履行期限、履行標的重要,以上要側重注意其他方面。
            2.可以有償也可以無償?shù)暮贤? )。
            A.保管合同
            B.融資租賃合同
            C.運輸合同
            D.行紀合同
            【答案】A
            【考點分析】本題考查的知識點是有償合同、無償合同的范圍。有償合同是指一方當事人履行義務后,對方需要付出相應的對價。如賣方發(fā)出貨物,買方應支付貨款;出借人支付所借款項,借款人支付相應利息等都是有償合同。相反,就是無償合同。合同是有償?shù)倪€是無償,并非完全按照生活中的客觀事實,有些是法律為了更好調整相關社會關系做出的特別規(guī)定,如運輸合同、行紀合同等?!逗贤ā返?88條規(guī)定,運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點,旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費的合同。第414條規(guī)定,行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動,委托人支付報酬的合同。這就表明,法律規(guī)定的這兩類合同都屬于有償合同。生活中的“無償搭順風車”就不構成合同法的運輸合同,屬于無名的合同。至于承運人許可搭乘的無票旅客,只是承運人免除了旅客支付票款的義務,并不能因此認定該運輸是一種無償行為。在從事行紀活動中,如果行紀人不要求支付報酬,即可作為委托合同對待。有償性是行紀合同成立的條件?!逗贤ā返?37條規(guī)定的融資租賃合同明確要求承租人支付租金,當然也是有償合同。只有保管合同,合同法沒有要求必須支付保管費?!逗贤ā返?66條規(guī)定,寄存人應當按照約定向保管人支付保管費。沒有約定或約定不明確的,根據(jù)法律的其他規(guī)定仍不能確定的,保管是無償?shù)?。這就表明,保管合同既可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)?。因此,本題所給的備選答案只有A項符合題意。
            【注意】法律規(guī)定合同有償和無償?shù)囊饬x在于法律責任的構成要件不同。如果是有償?shù)暮贤?,義務人只要有過錯造成他人損害的都要承擔責任。如運輸合同中即使免除乘客票款,承運人的責任也不能減輕。如果是無償?shù)暮贤?,義務人只有在故意和重大過失的情況下才承擔責任。如《合同法》第374條規(guī)定,保管合同是無償?shù)?,保管人證明自己沒有重大過失的,不承擔損害賠償責任。因此,考生必須掌握哪些合同必須是有償?shù)?,哪些合同必須無償?shù)?,哪些合同是既可以有償也可以無償?shù)摹8鶕?jù)合同法規(guī)定的有名合同,買賣、租賃、承攬、運輸、融資租賃、倉儲、技術、行紀、居間、供應能源合同、借款(自然人之間借款除外)、建設工程等都必須是有償?shù)模毁浥c必須是無償?shù)?;委托、保管、自然人之間的借款等則可以是有償,也可以無償?shù)?。此外,理論上還認為,借用合同必須是無償?shù)?,而借貸則可以有償也可以無償。
            3.所有權取得方式中,屬于原始取得的是( )。
            A.繼承遺產(chǎn)
            B.受贈圖書
            C.收獲莊稼
            D.購得汽車
            【答案】C
            【考點分析】本題考查的知識點是財產(chǎn)所有權的原始取得方式。原始取得也稱最初取得,是指不以他人已有的所有權為根據(jù)從他人那里轉移來的,而是根據(jù)法律規(guī)定所取得。與原始取得相對應的是繼受(傳來)取得,是指財產(chǎn)所有人通過某種法律行為,從原所有人處取得所有權。一般認為,前者包括勞動生產(chǎn)、收取孳息、沒收財產(chǎn)、先占、拾得遺失物或發(fā)現(xiàn)埋藏物在沒有所有人的歸屬、添附以及善意取得等;后者包括合同、繼承、接受遺贈、征收等行為。依據(jù)該理論,本題中,A項繼承遺產(chǎn)、B項受贈圖書、D項購得汽車都是通過原所有權處取得的,屬于繼受取得。只有C項收獲莊稼,屬于土地上所生的孳息,不是依賴于他人的所有權而取得,故為原始取得,答案為C。
            【注意】原始取得和繼受取得是理論問題,對于征收、善意取得屬于哪種取得方式還存在爭議??键c分析的觀點為通說。
            4.根據(jù)我國擔保法規(guī)定,擔保物權包括( )。
            A.抵押權、質權和典權
            B.抵押權、質權和留置權
            C.抵押權、質權、典權和留置權
            D.抵押權、典權和留置權
            【答案】 B
            【考點分析】本題考查的知識點是擔保物權的內(nèi)容。擔保物權作為物權的一種,根據(jù)物權法定主義要求,擔保物權必須根據(jù)法律規(guī)定才能確認。我國擔保法規(guī)定了保證、抵押、質押、留置和定金五種方式,其中,通過對物行使權利發(fā)揮擔保功能的只有抵押、質押、留置三種方式。因此,抵押、質押、留置中產(chǎn)生的對擔保物行使的權利為擔保物權,故本題答案應當為B項。其他備選答案中多出的典權,由于其目的也在于融資,有一定擔保功能,但擔保法未規(guī)定其為擔保方式,所以,典權不屬于擔保物權。
            【注意】該題是最基本的民法知識,無難度。可以引起注意的是典權的性質。
            5.根據(jù)我國專利法規(guī)定,實用新型專利權的保護期限為( )。
            A.十年
            B.二十年
            C.二十五年
            D.五十年
            【答案】A
            【考點分析】本題考查的知識點是專利權的保護期。專利權保護期因專利類型有所不同,發(fā)明專利的保護期是20年,實用新型和外觀設計專利的保護期是10年。故答案為A。
            【注意】專利權還是以最基本的知識為考查對象?! ?BR>