一、項(xiàng)目決定合同,合同又反作用于項(xiàng)目項(xiàng)目管理中必須以項(xiàng)目特定需求來決定合同的形式。比如,工程只是一個(gè)場地平整,造價(jià)只涉及土方平衡,合同卻要搞個(gè)復(fù)雜的“業(yè)主提供設(shè)計(jì)的FIDIC施工條件”,這是自己給自己找麻煩。象這樣的工程,沒有設(shè)計(jì)只要有比較詳細(xì)的勘探資料,給承包商幾個(gè)基準(zhǔn)坐標(biāo),配一個(gè)簡版合同,承包商就可以完成的很好。
項(xiàng)目的這些內(nèi)外的特定因素,決定了項(xiàng)目的基本特征,也就必然地決定了合同的形式。作為合同操作人員,只能去適應(yīng)這種項(xiàng)目的單件性。
相反的方面,合同必須符合國家法律與相關(guān)規(guī)程的要求,必須接受政府部門的監(jiān)控,項(xiàng)目開發(fā)自身也必定有一些自有規(guī)律必須去遵守。這樣合同就會(huì)反作用于項(xiàng)目。比較常見的有周邊環(huán)境噪聲環(huán)保等影響的限定,強(qiáng)制保險(xiǎn)的限定,民工工資預(yù)提留等。
二、交易決定合同,合同也反作用于交易有交易才會(huì)有合同。交易與合同的關(guān)系,嚴(yán)格說包含在“項(xiàng)目決定合同”的范疇。但它有特殊性。一個(gè)比較常見的例子:墊資施工。墊資嚴(yán)格說是雇主向承包商進(jìn)行項(xiàng)目融資。國內(nèi)合同解決這個(gè)墊資行為大多直接在施工合同內(nèi)定義。由于施工合同本身沒有項(xiàng)目融資方面的功能,建筑法等相關(guān)工程類法律也無法規(guī)范融資性金融行為,這種墊資內(nèi)容在工程合同中出現(xiàn)就顯得極為別扭。說不明白的墊資與說得明白的工程施工絞在一起,給合同管理帶來了極大的麻煩。
既然墊資行為是一種融資行為,那它應(yīng)該受國家金融法規(guī)的約束。據(jù)我所知道,國家在這個(gè)形式的融資方式上并沒有限定。那這個(gè)問題的處理就簡單了:工程承包合同管工程承包合同簽訂,項(xiàng)目融資合同則按項(xiàng)目融資合同簽訂。在項(xiàng)目融資合同中規(guī)定相關(guān)的融資條件,比如第1期應(yīng)付工程進(jìn)度款,承包商愿以項(xiàng)目融資的方式,投入項(xiàng)目。相關(guān)融資資金在項(xiàng)目結(jié)構(gòu)封頂時(shí)以XX比例逐步收回。等等。
經(jīng)上述處理,墊資行為完全可以光明正大登堂入室,而不必再躲在工程合同的角落里,受那份憋屈了。顯然,是墊資這個(gè)交易行為決定了它應(yīng)該以融資合同而不是以工程合同的形式出現(xiàn)。交易決定了合同。
項(xiàng)目的日常交易行為決定合同的情況也很普遍。采購一批燈具,與定制一個(gè)廣告燈箱,前者可以要訂金,后者為何就要收定金?前者為什么要使用采購合同,而后者卻要用施工合同的變體(制作+安裝)合同?為什么鋼材等建材進(jìn)場一般不做進(jìn)場驗(yàn)收(監(jiān)理的鋼材驗(yàn)收是材料復(fù)試而不是進(jìn)場驗(yàn)收),而設(shè)備包括馬桶五金等進(jìn)場要做進(jìn)場驗(yàn)收,并在進(jìn)場驗(yàn)收完畢后要支付一筆重要的合同款項(xiàng)?國內(nèi)工程施工合同,為什么要留一個(gè)“施工期材料審核”的巨大合同活口,而甲乙雙方又一直樂此不疲?等等等等。這些問題的產(chǎn)生與解決,最后到進(jìn)入合同的方式,都是交易行為決定合同行為的例證。
合同反作用于交易,最鮮明的例證就是各種保函?,F(xiàn)在國家規(guī)定強(qiáng)制性民工工資預(yù)提留制,也是合同對(duì)交易行為的一種強(qiáng)制性反作用。
項(xiàng)目的這些內(nèi)外的特定因素,決定了項(xiàng)目的基本特征,也就必然地決定了合同的形式。作為合同操作人員,只能去適應(yīng)這種項(xiàng)目的單件性。
相反的方面,合同必須符合國家法律與相關(guān)規(guī)程的要求,必須接受政府部門的監(jiān)控,項(xiàng)目開發(fā)自身也必定有一些自有規(guī)律必須去遵守。這樣合同就會(huì)反作用于項(xiàng)目。比較常見的有周邊環(huán)境噪聲環(huán)保等影響的限定,強(qiáng)制保險(xiǎn)的限定,民工工資預(yù)提留等。
二、交易決定合同,合同也反作用于交易有交易才會(huì)有合同。交易與合同的關(guān)系,嚴(yán)格說包含在“項(xiàng)目決定合同”的范疇。但它有特殊性。一個(gè)比較常見的例子:墊資施工。墊資嚴(yán)格說是雇主向承包商進(jìn)行項(xiàng)目融資。國內(nèi)合同解決這個(gè)墊資行為大多直接在施工合同內(nèi)定義。由于施工合同本身沒有項(xiàng)目融資方面的功能,建筑法等相關(guān)工程類法律也無法規(guī)范融資性金融行為,這種墊資內(nèi)容在工程合同中出現(xiàn)就顯得極為別扭。說不明白的墊資與說得明白的工程施工絞在一起,給合同管理帶來了極大的麻煩。
既然墊資行為是一種融資行為,那它應(yīng)該受國家金融法規(guī)的約束。據(jù)我所知道,國家在這個(gè)形式的融資方式上并沒有限定。那這個(gè)問題的處理就簡單了:工程承包合同管工程承包合同簽訂,項(xiàng)目融資合同則按項(xiàng)目融資合同簽訂。在項(xiàng)目融資合同中規(guī)定相關(guān)的融資條件,比如第1期應(yīng)付工程進(jìn)度款,承包商愿以項(xiàng)目融資的方式,投入項(xiàng)目。相關(guān)融資資金在項(xiàng)目結(jié)構(gòu)封頂時(shí)以XX比例逐步收回。等等。
經(jīng)上述處理,墊資行為完全可以光明正大登堂入室,而不必再躲在工程合同的角落里,受那份憋屈了。顯然,是墊資這個(gè)交易行為決定了它應(yīng)該以融資合同而不是以工程合同的形式出現(xiàn)。交易決定了合同。
項(xiàng)目的日常交易行為決定合同的情況也很普遍。采購一批燈具,與定制一個(gè)廣告燈箱,前者可以要訂金,后者為何就要收定金?前者為什么要使用采購合同,而后者卻要用施工合同的變體(制作+安裝)合同?為什么鋼材等建材進(jìn)場一般不做進(jìn)場驗(yàn)收(監(jiān)理的鋼材驗(yàn)收是材料復(fù)試而不是進(jìn)場驗(yàn)收),而設(shè)備包括馬桶五金等進(jìn)場要做進(jìn)場驗(yàn)收,并在進(jìn)場驗(yàn)收完畢后要支付一筆重要的合同款項(xiàng)?國內(nèi)工程施工合同,為什么要留一個(gè)“施工期材料審核”的巨大合同活口,而甲乙雙方又一直樂此不疲?等等等等。這些問題的產(chǎn)生與解決,最后到進(jìn)入合同的方式,都是交易行為決定合同行為的例證。
合同反作用于交易,最鮮明的例證就是各種保函?,F(xiàn)在國家規(guī)定強(qiáng)制性民工工資預(yù)提留制,也是合同對(duì)交易行為的一種強(qiáng)制性反作用。