在執(zhí)行國際承包工程的過程中,往往會因為大到國際形勢的變化、小到工程所在國家或地區(qū)以及施工區(qū)域甚或工程項目本身的設(shè)計不足乃至缺陷等不同因素的變化,給工程項目帶來變異,從而導(dǎo)致承包商費用的加大、設(shè)備數(shù)量增加、材料消耗加重、工期延長等不利于承包商的結(jié)果。由于這些因素都是外部環(huán)境造成的,與承包商的主觀意志相違背,且不是承包商的故意責(zé)任所致,所以承包商可以據(jù)理依法獲得相應(yīng)的補償。這是國際承包工程運作中常常遇到的而又必須認(rèn)真對待的一個實際問題。
而在實際操作中,有的承包商或?qū)Υ酥匾暡粔?,或前期?zhǔn)備工作不充分,或?qū)Υ顺绦虿簧趿肆耍诎l(fā)生與合同條款不相符的工程內(nèi)容變動時,未與業(yè)主和監(jiān)理協(xié)商溝通,達(dá)成一致,而到工程款結(jié)算時又拿不出雙方認(rèn)可的證明文件來,只能眼睜睜地吃啞巴虧。下面筆者就國際承包工程中的索賠操作程序及應(yīng)注意的一些問題予以詳述,以供參考。
索賠的意義和法律依據(jù)索賠的意義就是業(yè)主和承包商雙方嚴(yán)格按照簽署的合同來執(zhí)行各自的職責(zé),履行雙方約定的法律義務(wù),維護(hù)承包商的正當(dāng)權(quán)利,保護(hù)承包商獲得合法的權(quán)益,保證工程項目能夠在正常安全的框架內(nèi)實施,避免因客觀條件的變化導(dǎo)致雙方意見不合使得工程延誤,以至雙方能夠找到各自利益的平衡支點,彌合分歧和不同意見,達(dá)到共贏的目的。國際工程承包以與業(yè)主簽署的合同及其附件為索賠所需要的主要法律依據(jù)。在標(biāo)書的技術(shù)條款中以及承包商提交的商務(wù)報價書和技術(shù)報價書中通常對工程的內(nèi)容、工程量、線路、范圍、工期、設(shè)備類型及性能、材料規(guī)格、工區(qū)的施工條件、人員配置、付款期限和工程支付貨幣等進(jìn)行了較為詳盡的規(guī)定。凡超出此規(guī)定且對工程的正常施工帶來一定的影響者均可視為超出合同的約定,承包商均有權(quán)據(jù)此提出索賠。根據(jù)國際承包工程的慣例,可提出索賠證據(jù)的主要有以下幾個方面的文件:
1、招標(biāo)文件,包括招標(biāo)書中的一般行政條款、特別行政條款、通用技術(shù)條款、特別技術(shù)條款、各種設(shè)計報告、圖紙等附件。
2、承包商提交的投標(biāo)書中的商務(wù)標(biāo)書和技術(shù)標(biāo)書,其中包括了工程內(nèi)容、工程量、單位價格、合同總額、設(shè)備規(guī)格、來源、性能、數(shù)量、人員數(shù)量、技能等指標(biāo)。
3、工程承包合同及其附件等各種文件。
4、與業(yè)主、監(jiān)理的來往信函、會議記要和會談記要等文檔資料。從承包商決定參加投標(biāo)伊始,就應(yīng)當(dāng)建立項目全過程的檔案資料管理制度,完整地保存與業(yè)主、監(jiān)理的往來信函、傳真、信件等原始文件,歸類存檔,妥善管理。凡涉及到工程量、工程內(nèi)容、工期、材質(zhì)等變更的,應(yīng)立即要求監(jiān)理或其代表在相應(yīng)的文函上簽字認(rèn)可,以備作為日后索賠的真憑實據(jù)。
5、施工現(xiàn)場記錄,主要包括工程日志、用料記錄、質(zhì)檢記錄、完成的工程量、工程進(jìn)度、各種圖表等。
6、財務(wù)資料,主要包括月賬單明細(xì)、工資支付清單、社會保險費交訖憑證、稅費交訖清單、進(jìn)出口單據(jù)、設(shè)備物料的價格指數(shù)資料、外籍人員工資指數(shù)資料等。
7、工區(qū)外部條件調(diào)查報告,主要包括施工所在區(qū)域及沿線的自然地理環(huán)境、水電供應(yīng)、道路橋梁狀況、原料來源地等要素。
8、當(dāng)?shù)卣叻罘ㄒ?guī)的文件,主要包括海關(guān)稅率稅則、外匯管制制度、工資調(diào)整、當(dāng)?shù)囟愂照叩取?BR> 9、特別需要說明的是業(yè)主或監(jiān)理的口頭同意、許可、允許、命令等雖然也是一種證據(jù),但其效力往往得不到有效的證明,會隨著時間的推移而被遺忘或不承認(rèn)。所以通常不以其為主要憑據(jù)。由于當(dāng)時施工的緊迫性和突然性導(dǎo)致在現(xiàn)場不得不以口頭的形式發(fā)出施工令,但事后應(yīng)當(dāng)立即督促其以文字的形式予以確認(rèn)。
可提出索賠的情況不是任何工程的變更都可以提出索賠,只有工程波動超出合同規(guī)定的范圍的、且不是由于承包商的主觀原因造成的額外工程類型才可索賠。
1、工程變更工程變更是項目施工中最常見的情況之一,也是承包商據(jù)理提出索賠的良機。主要包括工程量、工程線路、圖紙設(shè)計、材料材質(zhì)、工程工期、稅收政策、外匯管制、付款期限以及合同中特別提到的其他條件。凡是遇到超出合同約定的“額外工程”的狀況時,承包商應(yīng)及時地要求咨詢工程師以書面形式發(fā)出工程變更令,使之成為雙方認(rèn)可的事實,這個程序切不可忽略。
2、工程拖期工程工期延滯必然導(dǎo)致承包商的信譽在不同程度上受損,同時造成成本費用的增加。但只有因為業(yè)主或其它外在的原因而非承包商主觀原因?qū)е碌墓こ掏掀冢邪滩庞袡?quán)提出索賠。在以下情況時,承包商方可向業(yè)主提出索賠。
而在實際操作中,有的承包商或?qū)Υ酥匾暡粔?,或前期?zhǔn)備工作不充分,或?qū)Υ顺绦虿簧趿肆耍诎l(fā)生與合同條款不相符的工程內(nèi)容變動時,未與業(yè)主和監(jiān)理協(xié)商溝通,達(dá)成一致,而到工程款結(jié)算時又拿不出雙方認(rèn)可的證明文件來,只能眼睜睜地吃啞巴虧。下面筆者就國際承包工程中的索賠操作程序及應(yīng)注意的一些問題予以詳述,以供參考。
索賠的意義和法律依據(jù)索賠的意義就是業(yè)主和承包商雙方嚴(yán)格按照簽署的合同來執(zhí)行各自的職責(zé),履行雙方約定的法律義務(wù),維護(hù)承包商的正當(dāng)權(quán)利,保護(hù)承包商獲得合法的權(quán)益,保證工程項目能夠在正常安全的框架內(nèi)實施,避免因客觀條件的變化導(dǎo)致雙方意見不合使得工程延誤,以至雙方能夠找到各自利益的平衡支點,彌合分歧和不同意見,達(dá)到共贏的目的。國際工程承包以與業(yè)主簽署的合同及其附件為索賠所需要的主要法律依據(jù)。在標(biāo)書的技術(shù)條款中以及承包商提交的商務(wù)報價書和技術(shù)報價書中通常對工程的內(nèi)容、工程量、線路、范圍、工期、設(shè)備類型及性能、材料規(guī)格、工區(qū)的施工條件、人員配置、付款期限和工程支付貨幣等進(jìn)行了較為詳盡的規(guī)定。凡超出此規(guī)定且對工程的正常施工帶來一定的影響者均可視為超出合同的約定,承包商均有權(quán)據(jù)此提出索賠。根據(jù)國際承包工程的慣例,可提出索賠證據(jù)的主要有以下幾個方面的文件:
1、招標(biāo)文件,包括招標(biāo)書中的一般行政條款、特別行政條款、通用技術(shù)條款、特別技術(shù)條款、各種設(shè)計報告、圖紙等附件。
2、承包商提交的投標(biāo)書中的商務(wù)標(biāo)書和技術(shù)標(biāo)書,其中包括了工程內(nèi)容、工程量、單位價格、合同總額、設(shè)備規(guī)格、來源、性能、數(shù)量、人員數(shù)量、技能等指標(biāo)。
3、工程承包合同及其附件等各種文件。
4、與業(yè)主、監(jiān)理的來往信函、會議記要和會談記要等文檔資料。從承包商決定參加投標(biāo)伊始,就應(yīng)當(dāng)建立項目全過程的檔案資料管理制度,完整地保存與業(yè)主、監(jiān)理的往來信函、傳真、信件等原始文件,歸類存檔,妥善管理。凡涉及到工程量、工程內(nèi)容、工期、材質(zhì)等變更的,應(yīng)立即要求監(jiān)理或其代表在相應(yīng)的文函上簽字認(rèn)可,以備作為日后索賠的真憑實據(jù)。
5、施工現(xiàn)場記錄,主要包括工程日志、用料記錄、質(zhì)檢記錄、完成的工程量、工程進(jìn)度、各種圖表等。
6、財務(wù)資料,主要包括月賬單明細(xì)、工資支付清單、社會保險費交訖憑證、稅費交訖清單、進(jìn)出口單據(jù)、設(shè)備物料的價格指數(shù)資料、外籍人員工資指數(shù)資料等。
7、工區(qū)外部條件調(diào)查報告,主要包括施工所在區(qū)域及沿線的自然地理環(huán)境、水電供應(yīng)、道路橋梁狀況、原料來源地等要素。
8、當(dāng)?shù)卣叻罘ㄒ?guī)的文件,主要包括海關(guān)稅率稅則、外匯管制制度、工資調(diào)整、當(dāng)?shù)囟愂照叩取?BR> 9、特別需要說明的是業(yè)主或監(jiān)理的口頭同意、許可、允許、命令等雖然也是一種證據(jù),但其效力往往得不到有效的證明,會隨著時間的推移而被遺忘或不承認(rèn)。所以通常不以其為主要憑據(jù)。由于當(dāng)時施工的緊迫性和突然性導(dǎo)致在現(xiàn)場不得不以口頭的形式發(fā)出施工令,但事后應(yīng)當(dāng)立即督促其以文字的形式予以確認(rèn)。
可提出索賠的情況不是任何工程的變更都可以提出索賠,只有工程波動超出合同規(guī)定的范圍的、且不是由于承包商的主觀原因造成的額外工程類型才可索賠。
1、工程變更工程變更是項目施工中最常見的情況之一,也是承包商據(jù)理提出索賠的良機。主要包括工程量、工程線路、圖紙設(shè)計、材料材質(zhì)、工程工期、稅收政策、外匯管制、付款期限以及合同中特別提到的其他條件。凡是遇到超出合同約定的“額外工程”的狀況時,承包商應(yīng)及時地要求咨詢工程師以書面形式發(fā)出工程變更令,使之成為雙方認(rèn)可的事實,這個程序切不可忽略。
2、工程拖期工程工期延滯必然導(dǎo)致承包商的信譽在不同程度上受損,同時造成成本費用的增加。但只有因為業(yè)主或其它外在的原因而非承包商主觀原因?qū)е碌墓こ掏掀冢邪滩庞袡?quán)提出索賠。在以下情況時,承包商方可向業(yè)主提出索賠。