第四講 法的現(xiàn)代化
    法的現(xiàn)代化這個知識點的結(jié)構(gòu)比較簡單，但其理論價值卻比較重要，這個問題和法治結(jié)合起來，幾乎是我們解答所有論述題的一個基本出發(fā)點。
    考點：法的現(xiàn)代化
    「法學(xué)理論」
    1.法的現(xiàn)代化：是指與現(xiàn)代化的需要相適應(yīng)、法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。
    2.法的現(xiàn)代化的兩種類型
    （1）內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化：是一個自發(fā)的、自下而上的、緩慢的漸進(jìn)變革過程。
    （2）外源型法的現(xiàn)代化：具有被動性和依附性，而且外來法律制度與本土法律文化之間往往存在緊張關(guān)系。
    3.中國法的現(xiàn)代化
    （1）從被動接受到主動選擇。
    （2）從模仿他人到具有自己特色。
    （3）啟動的形式是立法主導(dǎo)型。
    （4）制度變革在先，觀念更新在后。
    「考點解析」
    理解法的現(xiàn)代化與中國法治現(xiàn)代化問題，需要注意這么幾點：
    第一，法的現(xiàn)代化是人類法律文明的成長與躍進(jìn)過程，是一個從人治社會向現(xiàn)代法治社會的轉(zhuǎn)型過程，是一個包含了人類法律思想、行為及其實踐的各個領(lǐng)域的多方面進(jìn)程，其核心是人的現(xiàn)代化。法的現(xiàn)代化是法從傳統(tǒng)法到現(xiàn)代法的轉(zhuǎn)化，這個轉(zhuǎn)化可以概括為：（1）從等級的法到平等的法，從身份的法到契約的法（英國梅因）；（2）從義務(wù)本位的法到權(quán)利本位的法；（3）從實質(zhì)理性的法到形式理性的法（德國馬克斯·韋伯）；（4）從專制的法到民主的法，從少數(shù)人的法到全體人的法；（5）從人治的法到法治的法。
    第二，以法的現(xiàn)代化最初的動力來源為尺度，通常把法的現(xiàn)代化模式劃分為內(nèi)發(fā)型、外源型兩種模式。中國法的現(xiàn)代化經(jīng)歷了一個艱難的過程。清政府下詔，派沈家本、伍廷芳主持修律，中國法的現(xiàn)代化在制度層面上正式啟動。因此從起因上看，中國法的現(xiàn)代化明顯屬于外源型法的現(xiàn)代化，其特點之一是立法主導(dǎo)型。在這種情況下，中國法的現(xiàn)代化就存在著外來法律制度與本土法律觀念的脫節(jié)，存在著國家法與民間法（習(xí)慣、道德、村規(guī)民約等）的沖突，這些問題一直影響到今天的法治建設(shè)，需要我們認(rèn)真對待。
    第三，盡管西方法的現(xiàn)代化程度很高，但是法的現(xiàn)代化并不等于法的西方化。任何一個國家都可以走出一條自己的法制現(xiàn)代化的道路，中國尤其要有這種信心和意識。
    內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化 外源型法的現(xiàn)代化 中國法的現(xiàn)代化
    （1）是在西方文明的特定歷史背景下孕育發(fā)展起來的。
    （2）是社會自身力量產(chǎn)生的法的內(nèi)部創(chuàng)新。
    （3）是一個自發(fā)的、自下而上的、緩慢的漸進(jìn)改革過程。 （1）是在外部因素的推動和影響下展開的。
    （2）具有被動性。
    （3）具有依附性。
    （4）具有反復(fù)性。 （1）中國法的現(xiàn)代化以清末收回領(lǐng)事裁判權(quán)為契機(jī)。
    （2）屬于外源型法的現(xiàn)代化。
    （3）具有自己的獨特之處：由別動接受到主動選擇；由模仿民法法系到建立有中國特色社會主義法律制度；啟動形式是立法主導(dǎo)型；法律制度變革在前，思想觀念更新在后。