第二章 企業(yè)法律制度
本章基本內(nèi)容框架
1.基本內(nèi)容框架
(另附)
2.本章近四年考點(diǎn)分布情況：
年份
題型
考點(diǎn)
2002
單項(xiàng)2題
獨(dú)資企業(yè)設(shè)立條件、合伙人一致同意
判斷1題
合伙人的債務(wù)清償
簡答1題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
2003
單項(xiàng)3題
合伙人債務(wù)的清償、合伙損益分配
多項(xiàng)2題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)出資、合伙企業(yè)的出質(zhì)
判斷1題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)
2004
單項(xiàng)3題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散、合伙損益分配
多項(xiàng)3題
合伙人一致同意、合伙企業(yè)解散
判斷1題
新入伙的合伙人
2005
單項(xiàng)2題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的特征、合伙損益分配原則
多項(xiàng)2題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理、法定退伙
判斷1題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資
簡答1題
合伙人的債務(wù)清償
注：在2005年教材中，本章刪除了有關(guān)全民所有制企業(yè)的內(nèi)容，表中保留了該部分內(nèi)容的題型和題量，但略去考點(diǎn)內(nèi)容。
本章重點(diǎn)難點(diǎn)
1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)概述
(1)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指依照《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。
(2)合伙企業(yè)是指依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。
對采用合伙制的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、醫(yī)生診所等組織，由于其歸其他行政主管部門登記管理，盡管它們也具有營利性質(zhì)，但不適用于合伙企業(yè)法。企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營也不適用于合伙企業(yè)法。
2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的比較
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)在很多方面有一定可比性，其中有許多相同或相似之處，且屬于應(yīng)掌握的內(nèi)容。
(1)投資人
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
投資人只能是中國公民。
①投資人都是自然人；②投資人都要承擔(dān)無限責(zé)任；③禁止從事營利性活動(dòng)的人不得作為投資人。
合伙企業(yè)
①有兩個(gè)以上的合伙人；②合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力的人，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。
【應(yīng)用練習(xí)】下列人員中，不能成為合伙企業(yè)合伙人的有()。
A.財(cái)政局干部
B.檢察官
C.企業(yè)下崗職工
D.法官
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的設(shè)立條件。國家公務(wù)員、人民警察、法官、檢察官等法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。
(2)成立合伙企業(yè)要有書面合伙協(xié)議，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不需要此類文件。
由于合伙企業(yè)的投資人是二人以上，所以要由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權(quán)利義務(wù)，達(dá)成具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。
合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)應(yīng)熟悉。法律規(guī)定合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列必要記載事項(xiàng)：①合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；②合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；③合伙人的姓名及其住所；④合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；⑤利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；⑥合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；⑦入伙與退伙；⑧合伙企業(yè)的解散與清算；⑨違約責(zé)任。
(3)出資
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
可以用貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利繳納出資。對具體的出資額沒有限制。
采取實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資的，應(yīng)將其折算成貨幣數(shù)額。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立(變更)登記申請書上予以注明。
合伙企業(yè)
合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的規(guī)定繳納出資。對貨幣以外的出資需要評估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。這是合伙企業(yè)獨(dú)有的出資方式，但要注意必須經(jīng)全體合伙人一致同意。
【應(yīng)用練習(xí)】設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致才可以用作出資的是()。
A.祖?zhèn)髅胤?BR> B.銀行存款
C.機(jī)器設(shè)備
D.勞務(wù)
[答案]D
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)出資的規(guī)定。《合伙企業(yè)法》規(guī)定：經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以用勞務(wù)出資。可以以勞務(wù)出資是合伙企業(yè)的特點(diǎn)，但必須全體合伙人一致同意。
(4)企業(yè)名稱
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
企業(yè)名稱應(yīng)與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符合，可以叫廠、店、部、中心、工作室等，不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。
合伙企業(yè)
(5)工商登記
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照
領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動(dòng)。
合伙企業(yè)
企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，對符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。
(6)企業(yè)資格
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
不具有法人資格，也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。是獨(dú)立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動(dòng)。
合伙企業(yè)
【應(yīng)用練習(xí)】甲和乙投資設(shè)立A合伙企業(yè)。某日，A合伙企業(yè)與B公司簽訂買賣合同，合同約定：B公司向A合伙企業(yè)發(fā)貨，A合伙企業(yè)向B公司支付貨款。如果A合伙企業(yè)的資金不能支付貨款，不足部分應(yīng)該由投資人甲和乙以自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。()
[答案]√
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的法律特征。如果A合伙企業(yè)的資金足夠支付貨款，那么該合伙企業(yè)是可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的，否則，甲和乙須對該合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。
(7)企業(yè)事務(wù)管理
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理，但企業(yè)內(nèi)部限制不得對抗不知情的善意第三人。
合伙企業(yè)
【應(yīng)用練習(xí)】甲投資設(shè)立乙個(gè)人獨(dú)資公司企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是()。
A.乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效
B.丙僅對10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效
C.甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù)
D.甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項(xiàng)丁只能要求丙支付
[答案]A
[解析]本題的考核點(diǎn)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人與受托人或者被聘用的人員之間有關(guān)權(quán)利義務(wù)的限制只對受托人或者被聘用的人員有效，對第三人并無約束力，受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效。
(8)企業(yè)解散的原因
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
①投資人決定解散；②投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；③被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
合伙企業(yè)
①合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營的；②合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；③全體合伙人決定解散；④合伙人已不具備法定人數(shù)；⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；⑥被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；⑦出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。
【應(yīng)用練習(xí)】合伙企業(yè)僅剩一個(gè)合伙人時(shí)，該合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散。()
[答案]√
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)解散的原因。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)合伙人不具備法定人數(shù)應(yīng)當(dāng)解散。
(9)企業(yè)解散后財(cái)產(chǎn)的清償順序
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
①所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；②所欠稅款；③其他債務(wù)。
企業(yè)解散后，企業(yè)存續(xù)期間債務(wù)的清償責(zé)任在5年后歸于消滅。
合伙企業(yè)
①合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；②合伙企業(yè)所欠稅款；③合伙企業(yè)的債務(wù)；④返還合伙人的出資。
3.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)
(1)合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。
(2)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
(3)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。
(4)合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
(5)如果合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)新的合伙人，合伙企業(yè)的各合伙人依照修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任。
4.必須經(jīng)合伙人一致同意的情形
合伙企業(yè)一些涉及全體合伙利益的事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意，這些屬于必須掌握的內(nèi)容。合伙企業(yè)存續(xù)期間，需要全體合伙人一致同意的情形歸納起來共有14種。注意這里的一致同意，不是少數(shù)服從多數(shù)。
(1)根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條的規(guī)定，合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意：①處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；②改變合伙企業(yè)名稱；③轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；④向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；⑦依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng)。
(2)合伙協(xié)議的訂立、修改或者補(bǔ)充。
(3)合伙人用勞務(wù)出資。
(4)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額。
(5)合伙企業(yè)委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。
(6)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。未經(jīng)合伙人一致同意，其出質(zhì)行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
(7)新合伙人入伙(包括合伙人的繼承人取得合伙人資格)和除名。
(8)合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的下列事務(wù)中，必須經(jīng)全體合伙人一致同意通過的有()。
A.以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保
B.合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額
C.聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員
D.改變合伙企業(yè)的名稱
[答案]A、C、D
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行。B選項(xiàng)所列情形屬于合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額，此類情形并不涉及入伙和退伙的問題，無須經(jīng)全體合伙人同意，轉(zhuǎn)讓人只要通知其他合伙人，即可在合伙人之間轉(zhuǎn)讓出資份額，所以僅B選項(xiàng)錯(cuò)誤。
5.合伙企業(yè)的損益分配
合伙損益包括合伙利潤和合伙虧損。合伙損益，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。
6.合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系
(1)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的(全體或部分)合伙人，對外代表合伙企業(yè)。如果由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利。但這種內(nèi)部約定不得對抗善意第三人。
(2)合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
(3)合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。
(4)合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。
(5)合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。
【應(yīng)用練習(xí)】甲為A合伙企業(yè)的合伙人，因故欠合伙企業(yè)以外的乙人民幣10萬元，無力用個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償。乙在不滿足于用甲從A合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)的情況下，可以()。
A.代位行使甲在A合伙企業(yè)的權(quán)利
B.請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在A合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償
C.要求抵銷所欠A合伙企業(yè)的部分貨款
D.直接變賣甲在A合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償
[答案]B
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的合伙人債務(wù)清償問題。A選項(xiàng)的錯(cuò)誤在于合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。乙身為合伙企業(yè)合伙人甲的債權(quán)人，因其不滿足甲從合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)，可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。因此B選項(xiàng)是正確的。C選項(xiàng)錯(cuò)誤在于合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。D選項(xiàng)錯(cuò)誤在于債權(quán)人無權(quán)自行行使強(qiáng)制執(zhí)行，必須通過民事訴訟法規(guī)定的程序進(jìn)行。
7.入伙與退伙
(1)入伙
新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。
入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(2)退伙
①協(xié)議退伙。有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：第一、合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；第二、經(jīng)全體合伙人同意退伙；第三、發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；第四、其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。
②通知退伙。第一、必須是合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；第二、必須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；第三、必須提前30日通知其他合伙人。這三項(xiàng)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。
③法定退伙，是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。一是當(dāng)然退伙。二是除名。
退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，下列情況應(yīng)當(dāng)退伙有()。
A.合伙人被債權(quán)人起訴
B.合伙人喪失償債能力
C.合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額
D.合伙人被依法宣告為無民事行為能力人
[答案]B、C、D
[解析]本題考核點(diǎn)為法定退伙。合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告為無民事行為能力人；③個(gè)人喪失償債能力；④被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。
本章基本內(nèi)容框架
1.基本內(nèi)容框架
(另附)
2.本章近四年考點(diǎn)分布情況：
年份
題型
考點(diǎn)
2002
單項(xiàng)2題
獨(dú)資企業(yè)設(shè)立條件、合伙人一致同意
判斷1題
合伙人的債務(wù)清償
簡答1題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
2003
單項(xiàng)3題
合伙人債務(wù)的清償、合伙損益分配
多項(xiàng)2題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)出資、合伙企業(yè)的出質(zhì)
判斷1題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)
2004
單項(xiàng)3題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散、合伙損益分配
多項(xiàng)3題
合伙人一致同意、合伙企業(yè)解散
判斷1題
新入伙的合伙人
2005
單項(xiàng)2題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的特征、合伙損益分配原則
多項(xiàng)2題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理、法定退伙
判斷1題
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資
簡答1題
合伙人的債務(wù)清償
注：在2005年教材中，本章刪除了有關(guān)全民所有制企業(yè)的內(nèi)容，表中保留了該部分內(nèi)容的題型和題量，但略去考點(diǎn)內(nèi)容。
本章重點(diǎn)難點(diǎn)
1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)概述
(1)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指依照《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。
(2)合伙企業(yè)是指依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。
對采用合伙制的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、醫(yī)生診所等組織，由于其歸其他行政主管部門登記管理，盡管它們也具有營利性質(zhì)，但不適用于合伙企業(yè)法。企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營也不適用于合伙企業(yè)法。
2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的比較
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)在很多方面有一定可比性，其中有許多相同或相似之處，且屬于應(yīng)掌握的內(nèi)容。
(1)投資人
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
投資人只能是中國公民。
①投資人都是自然人；②投資人都要承擔(dān)無限責(zé)任；③禁止從事營利性活動(dòng)的人不得作為投資人。
合伙企業(yè)
①有兩個(gè)以上的合伙人；②合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力的人，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。
【應(yīng)用練習(xí)】下列人員中，不能成為合伙企業(yè)合伙人的有()。
A.財(cái)政局干部
B.檢察官
C.企業(yè)下崗職工
D.法官
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的設(shè)立條件。國家公務(wù)員、人民警察、法官、檢察官等法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。
(2)成立合伙企業(yè)要有書面合伙協(xié)議，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不需要此類文件。
由于合伙企業(yè)的投資人是二人以上，所以要由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權(quán)利義務(wù)，達(dá)成具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。
合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)應(yīng)熟悉。法律規(guī)定合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列必要記載事項(xiàng)：①合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；②合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；③合伙人的姓名及其住所；④合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；⑤利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；⑥合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；⑦入伙與退伙；⑧合伙企業(yè)的解散與清算；⑨違約責(zé)任。
(3)出資
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
可以用貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利繳納出資。對具體的出資額沒有限制。
采取實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資的，應(yīng)將其折算成貨幣數(shù)額。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立(變更)登記申請書上予以注明。
合伙企業(yè)
合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的規(guī)定繳納出資。對貨幣以外的出資需要評估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。這是合伙企業(yè)獨(dú)有的出資方式，但要注意必須經(jīng)全體合伙人一致同意。
【應(yīng)用練習(xí)】設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致才可以用作出資的是()。
A.祖?zhèn)髅胤?BR> B.銀行存款
C.機(jī)器設(shè)備
D.勞務(wù)
[答案]D
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)出資的規(guī)定。《合伙企業(yè)法》規(guī)定：經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以用勞務(wù)出資。可以以勞務(wù)出資是合伙企業(yè)的特點(diǎn)，但必須全體合伙人一致同意。
(4)企業(yè)名稱
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
企業(yè)名稱應(yīng)與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符合，可以叫廠、店、部、中心、工作室等，不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。
合伙企業(yè)
(5)工商登記
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照
領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動(dòng)。
合伙企業(yè)
企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，對符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。
(6)企業(yè)資格
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
不具有法人資格，也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。是獨(dú)立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動(dòng)。
合伙企業(yè)
【應(yīng)用練習(xí)】甲和乙投資設(shè)立A合伙企業(yè)。某日，A合伙企業(yè)與B公司簽訂買賣合同，合同約定：B公司向A合伙企業(yè)發(fā)貨，A合伙企業(yè)向B公司支付貨款。如果A合伙企業(yè)的資金不能支付貨款，不足部分應(yīng)該由投資人甲和乙以自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。()
[答案]√
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的法律特征。如果A合伙企業(yè)的資金足夠支付貨款，那么該合伙企業(yè)是可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的，否則，甲和乙須對該合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。
(7)企業(yè)事務(wù)管理
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理，但企業(yè)內(nèi)部限制不得對抗不知情的善意第三人。
合伙企業(yè)
【應(yīng)用練習(xí)】甲投資設(shè)立乙個(gè)人獨(dú)資公司企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是()。
A.乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效
B.丙僅對10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效
C.甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù)
D.甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項(xiàng)丁只能要求丙支付
[答案]A
[解析]本題的考核點(diǎn)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人與受托人或者被聘用的人員之間有關(guān)權(quán)利義務(wù)的限制只對受托人或者被聘用的人員有效，對第三人并無約束力，受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效。
(8)企業(yè)解散的原因
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
①投資人決定解散；②投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；③被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
合伙企業(yè)
①合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營的；②合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；③全體合伙人決定解散；④合伙人已不具備法定人數(shù)；⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；⑥被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；⑦出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。
【應(yīng)用練習(xí)】合伙企業(yè)僅剩一個(gè)合伙人時(shí)，該合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散。()
[答案]√
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)解散的原因。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)合伙人不具備法定人數(shù)應(yīng)當(dāng)解散。
(9)企業(yè)解散后財(cái)產(chǎn)的清償順序
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
①所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；②所欠稅款；③其他債務(wù)。
企業(yè)解散后，企業(yè)存續(xù)期間債務(wù)的清償責(zé)任在5年后歸于消滅。
合伙企業(yè)
①合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；②合伙企業(yè)所欠稅款；③合伙企業(yè)的債務(wù)；④返還合伙人的出資。
3.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)
(1)合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。
(2)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
(3)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。
(4)合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
(5)如果合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)新的合伙人，合伙企業(yè)的各合伙人依照修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任。
4.必須經(jīng)合伙人一致同意的情形
合伙企業(yè)一些涉及全體合伙利益的事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意，這些屬于必須掌握的內(nèi)容。合伙企業(yè)存續(xù)期間，需要全體合伙人一致同意的情形歸納起來共有14種。注意這里的一致同意，不是少數(shù)服從多數(shù)。
(1)根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條的規(guī)定，合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意：①處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；②改變合伙企業(yè)名稱；③轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；④向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；⑦依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng)。
(2)合伙協(xié)議的訂立、修改或者補(bǔ)充。
(3)合伙人用勞務(wù)出資。
(4)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額。
(5)合伙企業(yè)委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。
(6)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。未經(jīng)合伙人一致同意，其出質(zhì)行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
(7)新合伙人入伙(包括合伙人的繼承人取得合伙人資格)和除名。
(8)合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的下列事務(wù)中，必須經(jīng)全體合伙人一致同意通過的有()。
A.以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保
B.合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額
C.聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員
D.改變合伙企業(yè)的名稱
[答案]A、C、D
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行。B選項(xiàng)所列情形屬于合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額，此類情形并不涉及入伙和退伙的問題，無須經(jīng)全體合伙人同意，轉(zhuǎn)讓人只要通知其他合伙人，即可在合伙人之間轉(zhuǎn)讓出資份額，所以僅B選項(xiàng)錯(cuò)誤。
5.合伙企業(yè)的損益分配
合伙損益包括合伙利潤和合伙虧損。合伙損益，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。
6.合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系
(1)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的(全體或部分)合伙人，對外代表合伙企業(yè)。如果由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利。但這種內(nèi)部約定不得對抗善意第三人。
(2)合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
(3)合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。
(4)合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。
(5)合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。
【應(yīng)用練習(xí)】甲為A合伙企業(yè)的合伙人，因故欠合伙企業(yè)以外的乙人民幣10萬元，無力用個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償。乙在不滿足于用甲從A合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)的情況下，可以()。
A.代位行使甲在A合伙企業(yè)的權(quán)利
B.請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在A合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償
C.要求抵銷所欠A合伙企業(yè)的部分貨款
D.直接變賣甲在A合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償
[答案]B
[解析]本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的合伙人債務(wù)清償問題。A選項(xiàng)的錯(cuò)誤在于合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。乙身為合伙企業(yè)合伙人甲的債權(quán)人，因其不滿足甲從合伙企業(yè)分得的收益償還其債務(wù)，可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。因此B選項(xiàng)是正確的。C選項(xiàng)錯(cuò)誤在于合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。D選項(xiàng)錯(cuò)誤在于債權(quán)人無權(quán)自行行使強(qiáng)制執(zhí)行，必須通過民事訴訟法規(guī)定的程序進(jìn)行。
7.入伙與退伙
(1)入伙
新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。
入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(2)退伙
①協(xié)議退伙。有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：第一、合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；第二、經(jīng)全體合伙人同意退伙；第三、發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；第四、其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。
②通知退伙。第一、必須是合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；第二、必須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；第三、必須提前30日通知其他合伙人。這三項(xiàng)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。
③法定退伙，是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。一是當(dāng)然退伙。二是除名。
退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，下列情況應(yīng)當(dāng)退伙有()。
A.合伙人被債權(quán)人起訴
B.合伙人喪失償債能力
C.合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額
D.合伙人被依法宣告為無民事行為能力人
[答案]B、C、D
[解析]本題考核點(diǎn)為法定退伙。合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告為無民事行為能力人；③個(gè)人喪失償債能力；④被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。