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    2018年司法考試三卷《民法》復(fù)習(xí)資料：占有的概念及要素
    占有，即人對(duì)于物管領(lǐng)控制的事實(shí)。注意四個(gè)方面：
    ①占有雖為權(quán)利的外衣，但占有為事實(shí)，而非權(quán)利。
    ②占有是一種財(cái)產(chǎn)利益。有權(quán)占有與無權(quán)占有均受保護(hù)，僅保護(hù)程度不同。
    ③占有的客體為物。物的部分亦可成立占有。對(duì)權(quán)利的占有屬于準(zhǔn)占有。
    ④民法承認(rèn)觀念占有(間接占有、繼承占有、通過占有輔助人的占有)，雖無事實(shí)上對(duì)物的管領(lǐng)控制，但認(rèn)可占有的成立。
    占有的要素
    占有的要素有二(缺一不可，否則不成立占有。占有繼承屬于例外。見【例4】)：①體素。即對(duì)物的管領(lǐng)與控制。②心素。即占有的意思。
    1.心素的認(rèn)定。占有的意思不是法律行為上的意思，而是一種自然意思，故取得某物的占有或維持其占有皆不以具有行為能力為必要，只要對(duì)物有為支配的自然能力，即為已足。故：3個(gè)月大的嬰兒對(duì)佩帶的項(xiàng)鏈不構(gòu)成占有(無心素);而3歲的兒童對(duì)自己拾得的玩具構(gòu)成占有(有心素)。歌星在草坪上熟睡，“粉絲”將“勿忘我”鮮花放入其口袋的，歌星對(duì)鮮花不夠成占有(無心素);必待歌星醒后發(fā)現(xiàn)鮮花，并決定繼續(xù)擁有始成立占有(有心素)。
    【例1】甲懸掛信箱于門口，郵差投遞甲的信件或郵件于信箱中，甲不知此事。①占有意思不必針對(duì)個(gè)別特定之物，僅須具有一般占有意思即為已足。甲懸掛信箱，意在占有投入的自己之函件，是否知悉某特定函件已經(jīng)投入，對(duì)占有意思，沒有影響。②故甲已經(jīng)取得函件的占有。
    【例2】甲懸掛信箱于門口，郵差誤投鄰居乙的包裹于甲信箱中，甲不知其事。乙在甲的信箱發(fā)現(xiàn)其包裹并取走。①甲對(duì)投入的乙之包裹不具一般占有意思，更不具特定占有意思，故甲對(duì)乙之包裹未成立占有。②乙擅自取回包裹，不構(gòu)成對(duì)甲之占有的侵奪。
    【例3】中石油購買一輛勞斯萊斯作為董事長(zhǎng)甲的坐騎，交給司機(jī)乙駕駛。問：甲在工作中用車時(shí)，汽車的占有人是誰?①甲在工作中用車系屬法人機(jī)關(guān)對(duì)汽車予以管領(lǐng)控制，法人機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí)不具有獨(dú)立人格，不具有獨(dú)立的占有意思。因此，甲不是汽車的占有人。②乙基于雇傭關(guān)系，受雇主指示管領(lǐng)控制汽車，乙為占有輔助人，對(duì)汽車不具有獨(dú)立的占有意思。因此，乙不是占有人。③甲控制管理汽車的行為應(yīng)視為法人的行為，故中石油才是汽車的占有人。換言之，汽車后座上坐著的不是董事長(zhǎng)，而是中石油。
    【例4】甲有某寶石，價(jià)值不菲，交給乙鑒定，乙在攜帶該寶石前往實(shí)驗(yàn)室的途中遭遇車禍死亡。路人丙見狀將該寶石據(jù)為己有。乙的兒子丁(系乙惟一的親人)遠(yuǎn)在美國(guó)，對(duì)古董一事毫不知情。①一般而言，若無占有意思，則不成立占有。②占有繼承屬于例外，繼承人即使缺乏占有意思，亦可成立占有。③乙死亡時(shí)，丁即取得該寶石的直接占有，丁雖缺乏占有意思，不影響丁成為寶石的占有人。④須注意：與民法不同，刑法不承認(rèn)占有繼承。在刑法上，乙死亡時(shí)，乙不是占有人(刑法不承認(rèn)死者的占有)，丁也不是占有人(刑法不承認(rèn)占有繼承)，因此丙將古董據(jù)為己有的行為就沒有侵奪乙或者丁的占有，丙的行為不構(gòu)成盜竊罪，應(yīng)定侵占罪(張明楷《刑法學(xué)》(第三版)第726頁、周光權(quán)《刑法各論》(第一版)第116頁)。
    

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