2018年司法考試即將開始，小編在這里為考生們整理了2018年司法考試四卷練習(xí)題答案，希望能幫到你們，想了解更多資訊，請(qǐng)關(guān)注出國(guó)留學(xué)網(wǎng)的及時(shí)更新哦。
2018年司法考試四卷練習(xí)題答案三
【案例一】
案情：位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于丙區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過程中，天南公司與海北公司因工程增加工作量、工程進(jìn)度款等問題發(fā)生爭(zhēng)議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭(zhēng)議提交某仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判決解除合同。
法院在不知道雙方曾約定仲裁的情況下受理了本案，海北公司進(jìn)行了答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過程中，原告申請(qǐng)法院裁定被告停止施工，法院未予準(zhǔn)許。開庭審理過程中，原告提交了雙方在履行合同過程中的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要，主張?jiān)贤呀?jīng)變更。被告質(zhì)證時(shí)表示，對(duì)方在會(huì)談時(shí)進(jìn)行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進(jìn)行了錄音，而會(huì)議紀(jì)要?jiǎng)t無被告方人員的簽字，故均不予認(rèn)可。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。原告不服，認(rèn)為一審判決錯(cuò)誤，提出上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對(duì)本案無訴訟管轄權(quán)。
二審法院對(duì)本案進(jìn)行了審理。在二審過程中，海北公司見一審法院判決支持了本公司的主張，又向二審法院提出反訴，請(qǐng)求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請(qǐng)調(diào)解，為了達(dá)成協(xié)議，表示認(rèn)可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對(duì)已認(rèn)可增加的工作量不予認(rèn)可。二審法院經(jīng)過審理，判決駁回上訴，維持原判。
問題：
1.何地法院對(duì)本案具有訴訟管轄權(quán)?
答案：乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。
解析：本題是對(duì)合同糾紛管轄法院的考查。《民事訴訟法》第24條規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案中，被告是海北公司，其住所地在乙區(qū)，所以乙區(qū)法院有管轄權(quán)。本案是因履行建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛，《合同法》第287條規(guī)定，本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》第20條規(guī)定，加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外。可見，確定建設(shè)工程合同的履行地時(shí)適用加工承攬合同的規(guī)定，因而本案施工合同的履行地是新辦公樓所在地丙區(qū)，所以丙區(qū)法院有管轄權(quán)。綜上，乙區(qū)法院和丙區(qū)法院都有管轄權(quán)。
2.假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有爭(zhēng)議，可以通過何種途徑加以解決?
答案：請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
解析：《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。因此，結(jié)合本愛，假設(shè)起訴前雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有爭(zhēng)議，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
3.一審法院未依原告請(qǐng)求裁定被告停工是否正確?為什么?
答案：正確，原告請(qǐng)求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。
解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定，人民法院對(duì)下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行：(一)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的;(二)追索勞動(dòng)報(bào)酬的;(三)因情況緊急需要先予執(zhí)行的。第98條 人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的;(二)被申請(qǐng)人有履行能力。人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失。本案中雙方當(dāng)事人孰是孰非在案件審結(jié)前無法確定，因而他們之間的餓權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，而且也不屬于緊急情況，因而不符合先予執(zhí)行的條件，法院的裁定正確。
4.雙方的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要可否作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)?為什么?
答案：錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，該證據(jù)即使是秘密錄音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù);會(huì)議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字。
解析：由于民事訴訟解決的是當(dāng)事人之間的民事糾紛，因而對(duì)于證據(jù)的形式要求并不嚴(yán)格，除了最高人民法院《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定的情形外，即以侵害合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。只要能夠證明案件事實(shí)的事物均可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。所以錄音帶可以作為認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)，而會(huì)議紀(jì)要是雙方舉行會(huì)議重點(diǎn)內(nèi)容的記錄，必須經(jīng)雙方確認(rèn)后方具有法律效力，對(duì)于本案來說，會(huì)議紀(jì)要只有經(jīng)過雙方法定代表人或者參加會(huì)議的代表人簽字蓋章后方可作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。應(yīng)當(dāng)注意的是雖然我國(guó)不允許偷錄偷拍，但是卻沒有把偷錄偷拍下來的證據(jù)排除，如果其能證明案件事實(shí)仍可以采納，在這里，理論和實(shí)際有所差別，考生不可憑合理推測(cè)而把該類證據(jù)排除。
5.原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立?為什么?
答案：不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。
解析：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》第145條規(guī)定，依照民事訴訟法第一百一十一條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人在書面合同中訂有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后達(dá)成書面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。但仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的除外。第148條規(guī)定，當(dāng)事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。本案中海北公司明知道其與天南公司之間有仲裁協(xié)議，但在案件審理前并沒有提出且應(yīng)訴答辯，所以應(yīng)該視為對(duì)仲裁協(xié)議的放棄，法院取得管轄權(quán)。
6.假設(shè)二審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理?
答案：裁定撤銷原判，駁回起訴。
解析：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》第186條規(guī)定，人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。可知，假設(shè)第二審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以直接裁定撤銷原判，駁回起訴。
7.對(duì)于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么?
答案：可以根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。
解析：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》第184條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。所以，人民法院正確的處理方式是可以根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當(dāng)事人另行起訴。
8.天南公司已經(jīng)認(rèn)可增加的工作量，法院在判決中能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)?
答案：不能，在訴訟中，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。
解析：《民事訴訟證規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。本案中天南公司對(duì)增加的工作量的認(rèn)可是為達(dá)成調(diào)解而作出的，所以當(dāng)調(diào)解不成時(shí)，法院不得在判決中將它作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。
【案例二】
案情：太陽公司經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開發(fā)，在有償取得某幅土地的使用權(quán)之后，由于資金困難，與月亮公司簽訂了合作開發(fā)合同，約定由雙方共同投資并分享該開發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)。但雙方未實(shí)際履行。此后，環(huán)球公司就同一幅土地以更優(yōu)惠的條件與太陽公司簽訂了一份合作開發(fā)合同并開始實(shí)際履行。三方之間由此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司根據(jù)其與太陽公司簽訂的合同中的仲裁條款申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求裁決確認(rèn)其與太陽公司簽訂的合同有效，并裁決太陽公司繼續(xù)履行。雙方在仲裁委員會(huì)受理后自行達(dá)成了繼續(xù)履行合同的和解協(xié)議，請(qǐng)求仲裁委員會(huì)根據(jù)和解協(xié)議制作裁決書。仲裁庭三名仲裁員中一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)否定和解協(xié)議，一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，首席仲裁員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作裁決書，最后按仲裁庭首席仲裁員的意見，根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出了裁決書并送達(dá)給了雙方當(dāng)事人。此后月亮公司向法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)本公司與太陽公司簽訂的合同有效并履行該合同。
問題：
1.月亮公司在得知環(huán)球公司申請(qǐng)仲裁后，能否申請(qǐng)參加太陽公司與環(huán)球公司正在進(jìn)行的仲裁程序?為什么?
答案：不能(1分)。因?yàn)樘柟痉謩e與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開發(fā)合同，太陽公司與環(huán)球公司簽訂的合同其仲裁條款對(duì)月亮公司無效，月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體(1分)。
解析：仲裁協(xié)議屬于束己合同，也就是說，合同只約束雙方當(dāng)事人，對(duì)合同外的第三人沒有約束力。所以太陽公司與荒丘公司簽訂的合同中的仲裁條款不能約束月亮公司。月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體。
2.環(huán)球公司在仲裁裁決書生效后，能否在太陽公司與月亮公司的訴訟中成為當(dāng)事人?為什么?
答案：不能(1分)。因?yàn)楸景鸽m然存在兩個(gè)有聯(lián)系的合同關(guān)系，在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與訴訟案件的處理已無法律上的利害關(guān)系，它與太陽公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，也不能形成無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人(1分)。
解析：根據(jù)《仲裁法》第9條規(guī)定，仲裁實(shí)行一裁終局制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。本案中，在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與太陽公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決書所確定，換言之，環(huán)球公司與該案件的處理已無法律上的利害關(guān)系。根據(jù)第三人的概念，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是指對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，以自己的名義提起訴訟的人。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是指對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，以自己的名義申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟的人。本題中環(huán)球公司與訴訟案件的處理既然已無法律上的利害關(guān)系，自然就不能成為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，或成為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，所以其不能在訴訟中成為當(dāng)事人。
3.仲裁委員會(huì)制作裁決書在程序上是否合法，為什么?
答案：合法(1分)。因?yàn)橹俨梅ㄒ?guī)定當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請(qǐng)(1分);仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出(1分)。
解析：《仲裁法》第49條規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請(qǐng)。第53條規(guī)定，裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。
4.在仲裁裁決已確認(rèn)太陽公司與環(huán)球公司的合同有效的情況下，法院能否判決太陽公司與月亮公司之間的合同有效?為什么?
答案：能(1分)。因?yàn)楹贤欠裼行Q于該合同是否具備法定的有效要件，關(guān)于同一項(xiàng)目的兩份合同只要都具備有效要件，可以同時(shí)有效，但只能履行其中一份合同(1分)。
解析：合同之債的債權(quán)效力不具有排他性，即在同一客體上可以成立兩個(gè)以上不相容的債權(quán)，所以，對(duì)于同一標(biāo)的的兩份合同只要都具備了合同成立的有效要件，就可以同時(shí)有效，然而在實(shí)際履行時(shí)只能履行其中一份合同，因?yàn)楦鶕?jù)“一物一權(quán)”的原則，一個(gè)客體上只能存在一個(gè)物權(quán)。
5.月亮公司是否有權(quán)以仲裁的程序違反法定程序?yàn)橛缮暾?qǐng)法院撤銷仲裁裁決?為什么?
答案：無權(quán)(1分)。因?yàn)橹挥兄俨冒讣漠?dāng)事人才有權(quán)申請(qǐng)撤銷仲裁裁決，月亮公司不是仲裁案件的當(dāng)事人(1分)。法律依據(jù)：仲裁法58條規(guī)定。
解析：《仲裁法》第58條，仲裁裁決撤銷申請(qǐng)的主體是仲裁協(xié)議的當(dāng)事人。所以只有仲裁案件的當(dāng)事人才有權(quán)申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。
6.對(duì)仲裁裁決中已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)，太陽公司在訴訟中能否免除舉證責(zé)任?為什么?
答案：能免除(1分)。已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明(1分)。法律依據(jù)：《證據(jù)規(guī)定》第9條第(五)項(xiàng)規(guī)定。
解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條，下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明：(一)眾所周知的事實(shí);(二)自然規(guī)律及定理;(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí);(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);(五)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);(六)已為有效公證文書所證明的事實(shí)。前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)項(xiàng)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。所以本題中，對(duì)仲裁裁決已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)，太陽公司在訴訟中能夠免除舉證責(zé)任。
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