長期的自我總結(jié)發(fā)現(xiàn)，我們需要更加注重個人發(fā)展規(guī)劃。總結(jié)不僅僅是列舉事實和數(shù)據(jù)，更要對背后的原因和意義進行思考和總結(jié)。以下是小編為大家整理的一些精選總結(jié)范文，希望能夠給大家提供一些思路和啟示。
法律分析論文篇一
在整個2012年的11月分里，我和我的小組成員，制作了法律調(diào)查表，針對廣州大學(xué)在校大學(xué)生，通過掃樓、網(wǎng)上填寫等調(diào)查方式進行無記名填寫調(diào)查問卷的調(diào)查行動，并人工進行調(diào)查結(jié)果統(tǒng)計及分析，從而得出調(diào)查結(jié)論。
二、調(diào)查結(jié)果。
通過問卷調(diào)查，對大學(xué)生的法律意識有了基本了解，調(diào)查情況如下：
8、只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷;。
15、2.05%大學(xué)生表示從來不會關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件，90.77%承認(rèn)很少有這種自覺性，只有7.18%大學(xué)生經(jīng)常關(guān)注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。
備注：本次調(diào)查問卷共200份，有效填寫人次為195。
三、原因分析。
(一)、學(xué)生方面的因素。
(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調(diào)查表明，占很大比例的大學(xué)生在自己合法權(quán)益受到侵害時，堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點，得過且過，不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)。
(3)缺乏實踐性。關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學(xué)生僅占調(diào)差人數(shù)的7.18%，微乎其微。且只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷。大學(xué)生極少參加法律實踐，是對現(xiàn)實法制缺乏感性認(rèn)識的主要原因之一。
(二)、教師、學(xué)校方面的因素。
(3)學(xué)校宣傳力度不夠，學(xué)生不能認(rèn)識到法律的重要性以及其與生活的密切性。
四、調(diào)查總結(jié)及應(yīng)對措施。
調(diào)查顯示大學(xué)生的維權(quán)及守法自覺性不高。要提高大學(xué)生的法律意識，必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此，我建議學(xué)?？捎嗅槍π缘貜娜矫嫒胧帧?BR> (一)進行普法教育。
1、教學(xué)內(nèi)容的選擇：
2、，教學(xué)方法的改革：
原本枯燥的法律課加上教師生板的教學(xué)方式更使學(xué)生上課提不起精神。因此，加強對教學(xué)方法的改進也是真正提高普法效果的有效途徑之一。因此在教學(xué)中應(yīng)采用多種方式方法，比如課堂討論，多進行社會著名案例分析，結(jié)合錄像等多媒體教學(xué)，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣，才能使普法達(dá)到我們所要達(dá)到的效果。
(二)實踐性的增強：
多組織學(xué)生進行與法律有關(guān)的活動普法教育畢竟過于抽象，要真正喚醒學(xué)生的法律意識，應(yīng)采取一些更具體，更行之有效的辦法，針對大學(xué)生年齡及性格特點，把法律意識的培養(yǎng)同組織活動相結(jié)合、達(dá)到事半功倍的效果。
2、組織一些有關(guān)法學(xué)方面的知識智力競賽;。
4、請有關(guān)辦案人員或著名法學(xué)專家來校開講座，既能讓學(xué)生了解時事，也能使學(xué)生更深切體會法律的權(quán)威。
目前，公民法制觀念還是比較淡薄,成為推進法治進程的障礙,所以,樹立法制觀念,增強全社會成員的法律意識,是實現(xiàn)我國法治化的前提，更是我們大學(xué)生的義務(wù)。
法律分析論文篇二
汽車消費貸款保證保險是指借款人向貸款人申請汽車消費貸款后，由借款人作為投保人，根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的因借款人不履行貸款合同給貸款人造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。該業(yè)務(wù)自開辦，在短時間內(nèi)實現(xiàn)了蓬勃發(fā)展，并帶動了機動車輛保險市場的繁榮。但是，由于汽車消費貸款保證保險的保險期限較長，不僅客觀上風(fēng)險要在經(jīng)營中逐步釋放，而且隨著保險事故的不斷發(fā)生和理賠調(diào)查的日趨深入，該業(yè)務(wù)在管理上遺留的問題和導(dǎo)致的糾紛也越來越多。筆者將理論研究和業(yè)務(wù)實踐相結(jié)合，就汽車消費貸款保證保險業(yè)務(wù)中可能涉及的三類糾紛進行法律分析。
當(dāng)購車人發(fā)生欠款并構(gòu)成保險事故后，銀行有權(quán)選擇依據(jù)貸款合同向購車人、擔(dān)保人主張權(quán)利，也有權(quán)依據(jù)保險合同向保險人索賠。這種情況下，除非保險條款或合作協(xié)議中明確約定了保險人享有先訴抗辯權(quán)，否則保險人沒有權(quán)利要求銀行先起訴購車人、擔(dān)保人。同時，在沒有賦予保險人先訴抗辯權(quán)的情況下，為防止銀行在購車人發(fā)生欠款后濫用訴權(quán)，即便銀行自愿選擇起訴購車人、擔(dān)保人，在未經(jīng)與保險人協(xié)商一致時，該訴訟費一般是不屬于保險賠償范圍的。
因此，銀行和保險人在發(fā)生保險事故后，首先應(yīng)關(guān)注共同利益、從實際出發(fā)，對于購車人惡意欠款或無力還款、確已無法通過催收或協(xié)議處分抵押物等方式收回欠款，并且購車人或擔(dān)保人具有可執(zhí)行財產(chǎn)能夠采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)盡快協(xié)商一致，由保險人承擔(dān)訴訟等經(jīng)費并以銀行名義起訴購車人、擔(dān)保人，以及盡早采取財產(chǎn)保全措施。
二、銀行起訴保險人的案件。
銀行起訴保險人的案件是汽車消費貸款保證保險糾紛中最為常見的，爭議焦點主要是保險人是否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，實踐中爭議較大、較難處理的主要有以下二種類型：
（一）涉嫌詐騙的案件。
涉嫌貸款詐騙的，一般是借款人、汽車經(jīng)銷商單獨或串通，以非法占有為目的，采取提供虛假材料以虛構(gòu)汽車買賣關(guān)系、同一車輛向多家銀行貸款、非法提取貸款現(xiàn)金挪作他用等方式套取銀行貸款。此類案件中，有的是購車人偽造、變造或收購、借用他人身份證購車，有的是提供虛假財產(chǎn)狀況證明、虛增車價，有的則是虛擬購車主體、擔(dān)保人或抵押財產(chǎn)等情況。因此，判斷保險人是否應(yīng)承擔(dān)保險責(zé)任，應(yīng)根據(jù)實際，重點關(guān)注以下幾個方面：
1．保險利益問題?！侗ｋU法》第12條規(guī)定了“財產(chǎn)保險的被保險人在保險事故發(fā)生時，對保險標(biāo)的`應(yīng)當(dāng)具有保險利益”；因此，對于涉嫌詐騙的業(yè)務(wù)，如果貸款人并未實施購車行為，保險人可根據(jù)新《保險法》第四十八條“被保險人對保險標(biāo)的不具有保險利益的，不得向保險人請求賠償保險金”的規(guī)定而拒絕賠償。
2．銀行審貸和投保人如實告知的義務(wù)。針對涉嫌詐騙的汽車消費貸款保證保險業(yè)務(wù)，保險人通?；凇顿J款通則》、《汽車消費貸款管理辦法》的規(guī)定和保險條款的約定，以銀行疏于履行審貸義務(wù)、投保人未履行如實告知義務(wù)作為不承擔(dān)責(zé)任的抗辯理由。筆者認(rèn)為，盡管《貸款通則》和《汽車消費貸款管理辦法》等明確規(guī)定了銀行的審貸義務(wù)是獨立的，并且銀行有審慎地進行資信調(diào)查的義務(wù)，條款中也通常約定了保險人在因被保險人過錯導(dǎo)致貸款合同無效或被撤銷時、在投保人未履行如實告知義務(wù)時，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但在實務(wù)中，仍然應(yīng)該根據(jù)銀行疏于審貸和投保人未履行如實告知義務(wù)的具體情形區(qū)別判斷其法律后果。
如前所述，涉嫌詐騙的汽車消費貸款保證保險的具體情形千差萬別，但無論是空車套貸、虛增價款或者其他情形，其基本特征均是申請貸款的材料中存在虛假信息。既然存在虛假信息，則必然說明銀行在審貸過程中存在著不同程度的疏忽、投保人在投保過程中隱瞞了真實情況。
針對保險人關(guān)于銀行審貸疏忽的抗辯，保險人不承擔(dān)責(zé)任的條件應(yīng)以銀行的過錯為限，不宜包括輕微的疏忽、更不應(yīng)以虛假信息推定銀行存在過錯。特別是購車人收購、借用他人身份證件的情形，筆者認(rèn)為應(yīng)構(gòu)成表見代理，貸款合同成立，保險人不能以銀行未盡到資信調(diào)查義務(wù)或當(dāng)事人之間沒有一致意思表示為由而不承擔(dān)保險責(zé)任。
針對保險人關(guān)于投保人未如實告知的抗辯，筆者認(rèn)為盡管汽車消費貸款保證保險對“最大誠信”的要求更高，投保人的如實告知義務(wù)仍然應(yīng)以“有限告知”為原則，同時應(yīng)逐步確立書面詢問的有限告知方式。在有限告知的前提下，投保人未履行如實告知義務(wù)，保險人有權(quán)根據(jù)保險合同的約定拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，汽車消費貸款保證保險中，由于投保人和被保險人是分離的，被保險人是進行保險索賠的權(quán)利人，因此，投保人告知義務(wù)的履行以及對投保人有關(guān)情況的調(diào)查直接關(guān)系到被保險人權(quán)益的風(fēng)險。
根據(jù)《保險法》規(guī)定，對投保人的選擇和有關(guān)情況的調(diào)查是保險人的法定義務(wù)，其該義務(wù)的履行也關(guān)系到保險合同的履行，因此有人提出要通過雙方協(xié)議將保險人的審查義務(wù)和銀行的信貸資產(chǎn)審查結(jié)合在一起，或者以銀行的資信審查代替保險人的承保審查。筆者認(rèn)為，銀行的資信調(diào)查和保險人的承保審查義務(wù)的法律依據(jù)不同，前者是依據(jù)《商業(yè)銀行法》、《貸款通則》等，后者是依據(jù)《保險法》，其側(cè)重的專業(yè)重點亦有所不同，因此不能混為一談或相互替代，相反，應(yīng)分別予以強化。
1．根據(jù)《貸款通則》第32條規(guī)定，“貸款人在短期貸款到期1個星期之前、中長期貸款到期1個月之前，應(yīng)當(dāng)向借款人發(fā)送還本付息通知單”，貸款人對逾期的貸款要及時發(fā)出催收通知單，做好逾期貸款本息的催收工作。保險條款通常約定被保險人有做好欠款的催收工作和催收記錄的義務(wù)。
2．根據(jù)《保險法》關(guān)于保險標(biāo)的危險程度增加時應(yīng)及時通知保險人的規(guī)定，保險條款通常也在被保險人義務(wù)中約定被保險人發(fā)現(xiàn)投保人有潛在的不還款風(fēng)險或任何可能導(dǎo)致保險合同風(fēng)險增加的情況，應(yīng)通知保險人并協(xié)助減少或消除風(fēng)險。
3．為避免投保人因貸款所購車輛自身發(fā)生事故損失而產(chǎn)生的不還款風(fēng)險，汽車消費貸款保證保險一般要求投保人一并投保貸款所購車輛的損失險、盜搶險等車輛保險，且保險條款通常約定投保人未按時續(xù)保上述車輛保險的，被保險人應(yīng)代投保人投保。銀行違反上述保險法規(guī)定或保險合同約定的被保險人義務(wù)，保險人有權(quán)按照法律規(guī)定和合同約定主張不承擔(dān)賠償責(zé)任或減小賠償責(zé)任。
三、保險人賠付銀行損失后，向購車人、擔(dān)保人進行追償?shù)陌讣?BR> 保險人在履行了保險賠償責(zé)任之后，有權(quán)向購車人、擔(dān)保人進行追償，但筆者認(rèn)為該追償不等同于保險代位求償。保險代位求償權(quán)，是“基于保險利益原則，為防止被保險人獲得雙重利益而公認(rèn)的一種債權(quán)轉(zhuǎn)移制度”，通常認(rèn)為保險代位求償權(quán)的實質(zhì)是民法清償代位制度在保險法領(lǐng)域的具體運用；該制度設(shè)立的目的是既不能讓被保險人因投保而取得額外的利益，也不能讓有過錯的第三者逃避其在法律上的賠償責(zé)任。
新《保險法》第60條規(guī)定，“因第三者對保險標(biāo)的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利”。由此可見，保險代位求償權(quán)是代位被保險人向第三人行使權(quán)利；因此有觀點認(rèn)為，由于保證保險合同中投保人即是債務(wù)人，其是否還款、是否按約定履行義務(wù)直接決定了保險事故是否發(fā)生，與第三人沒有直接關(guān)系，因此一般不存在第三人過錯致使保險事故發(fā)生的情況，當(dāng)然也不存在保險代位求償權(quán)。筆者認(rèn)為，這種觀點就是沒有區(qū)分保險事故發(fā)生的具體情形，將保險人的追償權(quán)等同于代位求償權(quán)的錯誤認(rèn)識。
（一）投保人因主觀意愿而發(fā)生惡意違約。
汽車消費貸款保證保險承保的風(fēng)險具有信用性，與投保人對債務(wù)履行的主觀愿望具有一定的聯(lián)系。對于保險人而言，其在依賴投保人的誠信態(tài)度的基礎(chǔ)上為其信用承保，無法通過一般的詢問和告知來了解投保人的主觀世界，況且投保人的主觀意愿隨時可能發(fā)生變化。因此，一旦因投保人主觀惡意造成保險事故發(fā)生，即出現(xiàn)了保險人承保的不確定性危險的必然發(fā)生，保險人得為該射幸率的發(fā)生而給付保險金，并將因為缺乏第三方責(zé)任因素而不享有代位求償權(quán)。但是，保險人不享有對第三方的代位求償權(quán)，并不等于其不能向投保人（債務(wù)人）或擔(dān)保人追償；保險人在向被保險人履行了保險賠償責(zé)任之后，被保險人對投保人不再享有賠償金額范圍內(nèi)的債權(quán)，該債權(quán)及相應(yīng)的擔(dān)保權(quán)一并轉(zhuǎn)移至保險人，實務(wù)中保險人與被保險人也會就權(quán)益轉(zhuǎn)讓問題簽署權(quán)益轉(zhuǎn)讓書。
（二）因受第三方侵害影響履約能力而發(fā)生善意違約。
投保人因第三方的侵權(quán)或合同違約行為而遭受侵害，降低或損害了投保人向債權(quán)人履行債務(wù)的能力，造成保險事故發(fā)生，一般稱為善意違約。這種情況下，由于投保人最終可以從第三方獲得損失的救濟，而保險代位權(quán)的本質(zhì)是“一個為了防止被保險人獲得超過全額補償，有利于承保人或保險人的原則”（n案中的布萊特法官），故筆者認(rèn)為此時保險人既可以向投保人（債務(wù)人）、擔(dān)保人追償，也可以行使代位求償權(quán)向有責(zé)任的第三人追償。
（三）因客觀情況發(fā)生變化而發(fā)生違約。
除了主觀因素以外，某些客觀上的事件，例如地震、臺風(fēng)、洪水、海嘯等以及戰(zhàn)爭、武裝沖突等不能預(yù)見、不能克服、不能避免的不可抗力以及非因當(dāng)事人故意或過失而偶然發(fā)生的意外事件，也可能導(dǎo)致投保人（債務(wù)人）不履行、不能履行或不能全部履行清償責(zé)任。對于不可抗力或意外事件導(dǎo)致的保險事故，保險合同從保障投保人和被保險人利益的角度出發(fā)，立足于減輕并合理分配風(fēng)險，一般約定為保險人承擔(dān)保險責(zé)任且不向投保人追償。同時，此類情形下因無特定第三方的過錯，亦不存在保險人代位求償權(quán)。
法律分析論文篇三
(1)當(dāng)代大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)意識較強，對創(chuàng)業(yè)有著濃厚的興趣，渴望成功，充滿生命活力，有創(chuàng)業(yè)的激情和夢想。
(2)大學(xué)生想通過創(chuàng)業(yè)展示自我生命的價值和才能，為社會和自己創(chuàng)造財富。
(3)當(dāng)代大學(xué)生有較好的文化素養(yǎng)和創(chuàng)業(yè)潛能，他們往往在人際交往、協(xié)調(diào)溝通、想象空間、運動空間、團隊合作、組織管理、敢想敢干等方面表現(xiàn)出較強的才華和活力，在非智力因素和創(chuàng)業(yè)心理素質(zhì)方面有較大的優(yōu)勢。
二、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的劣勢。
(1)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的積極主動性不夠。很多大學(xué)生都是在找不到合適的工作前提下，才會去考慮創(chuàng)業(yè)。
(2)當(dāng)代地方高校大學(xué)生對自己的創(chuàng)業(yè)能力缺乏客觀的評價，在心理上對創(chuàng)業(yè)的難度準(zhǔn)備不足，很多學(xué)生都帶有急功近利的思想，總是希望自己能通過創(chuàng)業(yè)快速發(fā)財，缺乏長期創(chuàng)業(yè)心理準(zhǔn)備，對在創(chuàng)業(yè)過程種要遇到的風(fēng)險和困難預(yù)計不足。
(3)地方高校有不少大學(xué)生形成了個體學(xué)習(xí)的智障，成為創(chuàng)業(yè)行動的絆腳石。
(4)不少地方高校大學(xué)生對創(chuàng)業(yè)有心理障礙。主要表現(xiàn)在：怕苦怕累。怕競爭，不愿從基層干起，在做人做事方面欠缺等方面。害怕失敗，怕出差錯。怕丟臉，死要面子，對自己缺乏自信，低估自己。不敢接受挑戰(zhàn)，不敢嘗試冒險。總擔(dān)心自己不行;缺乏敏感度，事事漠不關(guān)心。不善觀察和思考。
三、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的機會。
(1)具備一定的創(chuàng)業(yè)環(huán)境和條件。國家的相關(guān)法律制度和政策逐步健全和完善，為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)提供了法律制度保障。大量的基礎(chǔ)服務(wù)機構(gòu)和設(shè)施如電力、通信、交通、金融、保險等條件也得到改善并逐步完備，為自主創(chuàng)業(yè)提供了較好的環(huán)境和條件。
(2)高校的支持。為解決大學(xué)生就業(yè)難的問題，各高校及其就業(yè)指導(dǎo)部門也作了大量的工作。如開設(shè)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)選修課。邀請創(chuàng)業(yè)成功人士談創(chuàng)業(yè)經(jīng)歷，讓大學(xué)生掌握創(chuàng)業(yè)的基本政策和知識;開展大學(xué)生創(chuàng)業(yè)策劃大賽。創(chuàng)業(yè)論壇等活動，培養(yǎng)學(xué)生創(chuàng)業(yè)興趣，在實踐中鍛煉學(xué)生的創(chuàng)業(yè)能力。
四、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的威脅。
(1)越來越大的創(chuàng)業(yè)競爭壓力。大學(xué)生創(chuàng)業(yè)，可能會面臨同學(xué)、校友的競爭，傳統(tǒng)從業(yè)者的競爭。來自大陸以外地區(qū)和國家大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)競爭，尤其是港、澳、臺地區(qū)的大學(xué)生的競爭。
(2)大學(xué)開設(shè)的創(chuàng)業(yè)教育課程少，也缺乏對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)能力的訓(xùn)練，造成大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)缺乏相關(guān)的氛圍和環(huán)境。
(3)經(jīng)濟危機的威脅。在這種全球經(jīng)濟衰退的大環(huán)境下，社會創(chuàng)業(yè)政策保障不力、創(chuàng)業(yè)環(huán)境不善也是—個不容忽視的原因。
(4)從家庭來看。很多家長要求自己的孩子有一份安穩(wěn)的工作，而不要一進社會就承擔(dān)太大的風(fēng)險。這種潛在的對創(chuàng)業(yè)不信任的社會心理對想創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生來說無疑是一種巨大的心理壓力。
法律分析論文篇四
高職院校的人才培養(yǎng)并不能僅僅以培養(yǎng)具備工作技能的實用性人才為終極目標(biāo)，應(yīng)從人才職業(yè)生涯發(fā)展的宏觀角度出發(fā)，以培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì)和職業(yè)素養(yǎng)為根本目標(biāo)，為了保障該目標(biāo)付諸實踐，在高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型的實施過程中需要注意以下幾點：
3.1注重通識課程對人才可雇傭性培養(yǎng)的作用。
通識課程所提供的方法論能夠培養(yǎng)學(xué)生綜合處理能力，使學(xué)生可以快速熟悉不同行業(yè)運行的一般規(guī)律與流程，迅速進入工作角色和狀態(tài)。因此，在實施可雇傭性模型時，需要注重通識課程對人才可雇傭性培養(yǎng)的作用，以促進學(xué)生能夠適應(yīng)各種工作環(huán)境，把握未來工作機會。
3.2加強理論課程與實踐課程之間的關(guān)聯(lián)。
在可雇傭性模型的實施過程中，會審專業(yè)課程設(shè)計應(yīng)要考慮用人單位對學(xué)生的素質(zhì)要求，將可雇傭性的培養(yǎng)理念嵌入到理論課程和實踐課程的每一個環(huán)節(jié)中去?？梢匝垥嬍聞?wù)所、財務(wù)公司、不同行業(yè)公司的專業(yè)財務(wù)人員參與校內(nèi)的課程設(shè)置，將所需的專業(yè)知識、技能要求與學(xué)校進行及時溝通，在課程設(shè)置中及時嵌入不同行業(yè)發(fā)展需求和會審專業(yè)發(fā)展動態(tài)的要求。
3.3加深校企合作，建設(shè)高水平校外實習(xí)基地。
學(xué)校和企業(yè)進行合作的目的在于實現(xiàn)校企雙贏，學(xué)校能夠培養(yǎng)符合企業(yè)實際需求的合格人才，企業(yè)將從中獲取源源不斷的人力資源的支持。為了實現(xiàn)這一目標(biāo)，實施可雇傭性模型時，需要加深校企合作，吸引不同行業(yè)中的高水平企業(yè)參與高職院校會審人才的培養(yǎng)過程，學(xué)校可以為企業(yè)的個性化人才需求定制詳細(xì)的校外實習(xí)內(nèi)容，滿足企業(yè)的現(xiàn)實需求；對于學(xué)生而言，通過參與不同崗位的頂崗實習(xí)，獲取相關(guān)的專業(yè)知識，能夠有效提升學(xué)生的工作技能和實際經(jīng)驗。
在理論層面上，構(gòu)建高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型相對容易，而付諸實踐則要困難很多?？梢灶A(yù)見，隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，社會各界對于會審人才需求依舊十分旺盛，高職院校會審專業(yè)學(xué)生的可雇傭性培養(yǎng)將成為高職院校人才培養(yǎng)的主要焦點。
參考文獻(xiàn)：
法律分析論文篇五
獨立保函出現(xiàn)于20世紀(jì)70年代初的中東地區(qū)，那時的中東國家由于石油輸出而積累了大量的財富，使它們有能力開展大型的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)并與西方國家就建設(shè)這些大型項目簽訂數(shù)額巨大的合同。這些工程項目通常工期長、規(guī)模大，可能出現(xiàn)風(fēng)險的環(huán)節(jié)多，由于這些石油輸出國缺乏國際貿(mào)易的經(jīng)驗，常遭對手欺詐，損失十分慘重。在這種情況下，這些國家提出要求承包商或出口商提供一種與基礎(chǔ)合同相互獨立、其一經(jīng)請求就能得到賠償?shù)膿?dān)保，與此同時，西方國家為了爭取交易機會只好答應(yīng)這些條件，于是，獨立保函大量興起。
一、調(diào)整獨立保函的國際慣例與國際公約。
獨立保函最早在《合約保函統(tǒng)一規(guī)則》（urcg325）中初見端倪，但是urcg325并沒有對獨立保函和從屬性保函做出明確的界定，為了讓獨立保函也有適用該規(guī)則的空間，它允許當(dāng)事人通過協(xié)議排除第9條關(guān)于受益人提出索款要求時必須提供合理理由或申請人違約證明的規(guī)定。真正為獨立保函量身定做的國際慣例是1992年國際商會第458號出版物公布的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（urdg458），以及于7月1日生效的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（urdg758）。201月1日起生效的《聯(lián)合國獨立保函和備用信用證公約》是同時規(guī)范獨立保函和備用信用證的國際公約，其中用“保證”一詞統(tǒng)稱備用信用證和獨立保函。
《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（urdg458）對獨立保函進行了較為詳盡的定義，其第2條（a）款規(guī)定：“在本規(guī)則中所稱保函系指由銀行、保險公司或其他機構(gòu)或個人以書面形式出具的憑提交與承諾條件相符的書面索款通知和保函可能規(guī)定的任何類似單據(jù)（如建筑師或工程師出具的證書、判斷書或仲裁裁決書）即行付款的任何保函、付款保證書或無論如何命名或敘述的其他任何付款承諾，而不論其名稱如何?！倍鴘rdg758對該規(guī)則項下使用的見索即付保函一詞定義為：根據(jù)提交的相符索賠進行付款的任何簽署的承諾，而無論其如何命名或描述?？梢妘rdg758并沒有在定義中區(qū)分獨立保函的幾種類型。
獨立擔(dān)保的風(fēng)險產(chǎn)生的原因是多方面的，最主要的是獨立性原則給風(fēng)險留下了生存空間，使謀求不當(dāng)利益的當(dāng)事人有機可乘。獨立保函的風(fēng)險主要來源于對保函條款設(shè)計的缺陷，從而給利用這些漏洞的人提供了機會。
1、保函中關(guān)于時間條款的風(fēng)險。
一般來說，保函自開立之日起生效，但是在履約保函、付款保函中，這意味著保函一旦生效，即使申請人履行基礎(chǔ)合同的期限還沒到來，受益人也可以立即提出付款要求。此外，對保函反復(fù)延期以達(dá)到隨時提出索賠目的對申請人來說風(fēng)險也很大，這會使保函成為了“敞口”保函，期限越長風(fēng)險越大。下面這個“不延期即索賠”的案例就是一個很好的說明。
案例a：我國a公司向h國b公司出口熱水器，雙方簽訂的基礎(chǔ)合同約定，b公司開立以a公司為受益人的信用證，但該信用證生效的條件是b公司收到h國銀行開立的以b公司為受益人的履約保函。后我國的甲銀行接受了a公司的申請，請h國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函為反保函，向b公司開立履約保函，并規(guī)定索賠條件是收到受益人出具的申請人未能履約的書面證明后付款，該保函適用urdg458。在保函即將到期之日，甲銀行收到乙銀行的來電，要求延期3個月，否則要求賠付。甲銀行經(jīng)協(xié)商發(fā)出修改電，內(nèi)容是同意延期3個月，但索賠條款增加為憑sgs檢驗證和受益人出具的申請人未能履約的書面證明索賠。后乙銀行來電表示同意延期并收取了修改費，但對索賠條款修改一事不置可否。在延期后的有效期即將到期時，乙銀行又來電要求再次延期，但此時由于a公司實際已經(jīng)履行了合同并提供了提單等證據(jù)，因此申請人和甲銀行都拒絕保函再次延期，并要求乙銀行準(zhǔn)備到期注銷保函。乙銀行沒有答復(fù)但是過了兩個月又向甲銀行提出索賠，理由是：受益人已提交一系列證明；乙銀行不同意甲銀行對索賠條款的修改；申請人沒有在原有效期內(nèi)提交履約證明；乙銀行已賠付受益人。甲銀行堅持拒絕支付索賠款并陳述了理由，后乙銀行未再索賠。
本案是關(guān)于對保函反復(fù)延期的案例。對保函的反復(fù)延期就意味著可以隨時提出索賠，使保函在有效期問題上成為了一個“敞口”保函。保函的有效期意味著擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任期限，有效期越長，擔(dān)保責(zé)任越大，風(fēng)險也越大。本案中甲銀行的做法是正確的，因為在甲銀行拒絕第二次延展有效期的情況下，保函應(yīng)在第一次延展到期后失效，而在保函失效后提出的索賠當(dāng)然應(yīng)當(dāng)拒絕。
2、保函中關(guān)于金額條款的風(fēng)險。
首先，保函的金額應(yīng)當(dāng)適當(dāng)，有時申請人為了得到寶貴的交易機會不得不答應(yīng)一些保函金額過高的條件，而這種情況下無疑會增加申請人的責(zé)任。其次，反保函是獨立于獨立保函的，如果反保函中沒有列明擔(dān)保金額遞減條款，那么雖然獨立保函的責(zé)任隨合同的履行逐步減輕，但是反保函的責(zé)任卻沒有相應(yīng)減輕。下面一例就是保函中未加列擔(dān)保金額遞減條款的真實寫照。
案例b：s國的a公司是我國的b公司在s國設(shè)立的合資公司，a公司承包當(dāng)?shù)啬痴块T的項目，根據(jù)項目合同的約定，b公司向甲銀行申請開立以s國某政府部門為受益人的履約保函和預(yù)付款保函。后甲銀行根據(jù)b公司的申請，請s國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函和預(yù)付款保函為反保函，向s國某政府部門開立履約保函和預(yù)付款保函。在乙銀行開出的保函中有一條為：該保函金額將隨每一期項目時間的到期，根據(jù)每份接收證明的簽發(fā)，或該期的每次發(fā)運的發(fā)票價值，或受益人發(fā)給乙銀行的書面同意而自動地、成比例地縮減。甲銀行在反保函中，除遞減條款外亦作出相同的承諾。后s國乙銀行向甲銀行請求索賠，索賠金額為全部擔(dān)保金額。申請人b公司向甲銀行發(fā)函稱其已完成項目70%的工作量并已得到s國政府部門的確認(rèn)，請求甲銀行為其減額。甲銀行向乙銀行傳達(dá)了這一請求，但乙銀行除同意對預(yù)付款保函部分減額外，仍要求甲銀行全額付款。后甲銀行最終對外賠付了保函項下的款項。
本案涉及的是反保函中沒有列明擔(dān)保金額遞減條款的問題。如果在保函中寫明擔(dān)保金額遞減，但是反保函中沒有同時寫明，就會出現(xiàn)保函的擔(dān)保金額隨合同的履行在逐漸遞減但是反保函的擔(dān)保金額卻未相應(yīng)減少。一旦受益人要求索賠，則必須按照反保函的擔(dān)保金額如數(shù)償付，給擔(dān)保行和申請人帶來一定的損失和風(fēng)險。
3、欺詐性索款的風(fēng)險。
欺詐性索款是指在保函受益人明知保函申請人沒有違約而仍隱瞞真實情況，故意告知第三人虛假情況，試圖誘使第三人向其作出保函項下的付款。欺詐性索款能夠成功的根源還是在于保函條款設(shè)置的不嚴(yán)密或不慎重，而且鑒于交易機會的難得某一方往往會接受一些不公平或者條件苛刻的條款，最后導(dǎo)致這些漏洞被利用而成為欺詐性索款的誘因。下面以兩個案例來解釋說明，第一個是受益人利用了優(yōu)勢地位及保函中的一系列設(shè)置欠妥的條款而成功欺詐性索賠的案例，第二個是發(fā)現(xiàn)欺詐性索款后申請人及時申請止付令從而成功阻止了欺詐性索賠的案例。
案例c：我國某公司持中標(biāo)通知書來到甲銀行申請開立履約保函，受益人為巴西某公司。甲銀行在審核申請人的材料時發(fā)現(xiàn)標(biāo)書和基礎(chǔ)合同均為葡萄牙語，且標(biāo)書規(guī)定中標(biāo)方先開出獨立保函招標(biāo)方再與其簽訂合同，招標(biāo)方根據(jù)合同開立延期付款信用證，保函金額為合同金額的.20%，且招標(biāo)方只接受當(dāng)?shù)劂y行的保函。由于該條件過于苛刻且不符合國際慣例，甲銀行建議申請人慎重考慮，申請人與招標(biāo)方多次協(xié)商未果。后招標(biāo)方通過巴西銀行開來信用證，規(guī)定，最后一批貨物不得晚于6月25日到達(dá)巴西a港口。甲銀行在申請人的一再要求下指示巴西銀行轉(zhuǎn)開中標(biāo)履約保函，保函有效期為全部貨物運抵巴西a港口后60天以內(nèi)。9月13日擔(dān)保行接到巴西銀行電告稱收益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件聲稱申請人違約并要求賠付保函金額。經(jīng)了解，最后一批貨物是于6月26日到達(dá)巴西a港口的，保函有效期為之后的60天，而巴西法律另賦予15天的寬緩期，因此保函于9月9日到期。后對方改稱受益人9月8日向當(dāng)?shù)毓C機構(gòu)提交索賠函公證，而9月9日和10日是巴西的假期，故巴西銀行在9月11日受理了受益人索賠并執(zhí)行了保函。
本案涉及的是出于強勢一方的招標(biāo)方在貿(mào)易過程中提出的一系列苛刻的要求，其中不乏風(fēng)險和陷阱。投標(biāo)方不提供標(biāo)書和基礎(chǔ)合同的英文版本就是要利用語言解釋和理解方面的偏差在可能出現(xiàn)的糾紛中對自己有利；其要求先提供獨立保函再簽訂基礎(chǔ)合同，目的就是即使在簽合同的過程中出現(xiàn)分歧都能得到保函的保障；受益人還要求比例過高的保函金額，加大了申請人的風(fēng)險；另外在索賠時間上，巴西銀行在第一次電告中稱受益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件要求索賠，而后又稱受益人于9月8日向公證機構(gòu)提交索賠函，前后說法矛盾，而我方并沒有深入調(diào)查，而是為了維護聲譽草草對外索賠；此外，對當(dāng)?shù)胤傻倪m當(dāng)了解也是必要的。
案例d：我國某進出口貿(mào)易公司甲與印度某公司乙簽訂機械設(shè)備銷售合同，此外由于銷售的機械設(shè)備還涉及諸多技術(shù)上的問題，雙方還簽署了《技術(shù)合作協(xié)議書》。應(yīng)乙公司的要求，甲公司向我國a銀行申請開立以乙公司為受益人的預(yù)付款保函，該預(yù)付款保函明確了保函項下的基礎(chǔ)合同為《銷售合同》。該銷售合同中規(guī)定由甲公司在簽訂合同兩個月內(nèi)用特快專遞以軟盤和圖紙的方式向被告提供裝配圖、總布置圖、含載荷數(shù)據(jù)的地基圖、電氣/土建要求。后印度乙公司認(rèn)為甲公司提供的圖紙不符合《銷售合同》中的約定，違反了合同義務(wù)，因此向a銀行請求索賠。甲公司立即向人民法院提起了訴訟，請求法院確認(rèn)乙公司的索款存在欺詐并請求判決a銀行終止向乙公司支付保函項下的款項。人民法院在認(rèn)真核對甲乙雙方的往來函件后認(rèn)定，甲公司已經(jīng)履行了《銷售合同》中的提供圖紙義務(wù)，而乙公司要求提供的設(shè)備規(guī)格修改后的圖紙及其他額外要求已經(jīng)超出了《銷售合同》的約定。因此判決支持甲公司的訴訟請求，認(rèn)定乙公司的索賠請求存在欺詐。
（二）對獨立保函風(fēng)險的預(yù)防。
因為urdg758第20條對單據(jù)的審核時間，規(guī)定為交單后5個工作日內(nèi)。與urdg458規(guī)定的“合理的時間”相比，審單時間的剛性大大增加。5個工作日內(nèi)申請人和受益人進行磋商達(dá)成和解的可能性不大，欺詐情況下申請人申請法院止付令時間也很緊迫?？梢妘rdg758體現(xiàn)了獨立保函為受益人迅速提供資金補償機制的特征。因此，在事后補救的困難大大增強的情況下，事先應(yīng)做的準(zhǔn)備工作要十分細(xì)致，保函項下條款的措辭應(yīng)講求嚴(yán)密，除時間條件外，所有的條件均應(yīng)單據(jù)化。具體說來，做到以下幾點有助于減少和降低獨立保函帶來的風(fēng)險。
1、明確保函的生效日期、失效日期和延期條款
保函可以自開立之日起生效，但是也可以與基礎(chǔ)合同的履行期結(jié)合起來做出其他規(guī)定，如“保函自開立之日起30天后生效或保函開立之日起30天內(nèi)不得提出索款要求”。保函的失效日期也應(yīng)與基礎(chǔ)合同聯(lián)系起來，通?？梢砸?guī)定合同的履行期限加上一段時間為保函的有效期。
此外，要明確保函延期的條件、次數(shù)和延期的期限，同時注意在反擔(dān)保協(xié)議中約定對等的延期條款，防止無限期保函的出現(xiàn)。
2、擔(dān)保金額適當(dāng)并利用擔(dān)保金額遞減條款。
擔(dān)保金額應(yīng)與合同價款成合理比例，一般為合同價款的10%比較適當(dāng)，過高的金額比例會增加擔(dān)保行和申請人的責(zé)任。在付款保函、預(yù)付款保函、履約保函、融資租賃保函中，應(yīng)考慮增加擔(dān)保金額遞減條款，明確約定金額遞減的依據(jù)，如“隨受益人簽發(fā)的收貨單上載明的金額遞減，當(dāng)金額遞減到零時，該保函即失去效力”等。同時注意在反擔(dān)保協(xié)議中約定對等的擔(dān)保金額遞減條款。
3、要對交易對手及其所在國家有所了解。
保函開立前應(yīng)審查對方當(dāng)事人的資信狀況。在國際貿(mào)易中對商業(yè)與法律風(fēng)險的防范主要是做好對保函受益人資信及所在國家有關(guān)法律的調(diào)查研究。申請人在開立保函之前應(yīng)該對受益人的資信狀況、經(jīng)營作風(fēng)與訴訟記錄有所了解。對保函的到期日、保函自動延展、保函的金額條款有特殊要求的國家的法律要特別注意，有助于避免潛在的風(fēng)險。
4、設(shè)計嚴(yán)密的保函條款是較少風(fēng)險的基礎(chǔ)。
保函條款要遵循國際慣例，措辭要十分嚴(yán)謹(jǐn)，當(dāng)事人各方應(yīng)仔細(xì)斟酌保函的具體條款。申請人和擔(dān)保行應(yīng)盡量爭取開立有條件支付的保函，將事實條件轉(zhuǎn)化為單據(jù)條件并為自己附加一些保護性條款。申請人和受益人都應(yīng)重視對保函文字條款的審查，要把對保函條款的探討和推敲提高到與對合同本身討價還價相同的高度去對待。
獨立保函制度是隨國際貿(mào)易的發(fā)展而產(chǎn)生的，在不斷的應(yīng)用與發(fā)展中體現(xiàn)了其“雙刃劍”的特征，一方面，獨立保函為國際貿(mào)易中的當(dāng)事人提供便利與保障，另一方面，也都給一些當(dāng)事人留下了慘痛的教訓(xùn)。這無疑是在提醒我們，任何一種制度安排都有利有弊，重要的是慎重地選擇、巧妙地設(shè)計、合理地預(yù)防和積極地維權(quán)，只有這樣本身設(shè)計合理的制度才能為我們提供更好的服務(wù)。
法律分析論文篇六
由于人才培養(yǎng)是一個知識和技能的積累與轉(zhuǎn)化的動態(tài)過程，高職院校學(xué)生作為一種特殊的人力資源，需要經(jīng)過一段必要的培養(yǎng)和成長過程，才能夠形成并發(fā)揮各項可雇傭性。為了明確高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性的核心要素，本文引入“職業(yè)生涯發(fā)展理論”，對高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性進行動態(tài)分析。
“職業(yè)生涯發(fā)展理論”認(rèn)為，作為個體的勞動者都需要面對獲得工作、從事工作和變更工作三個發(fā)展階段，每個階段的可雇傭性都有不同的代表因素，見圖1。
從圖1中可以看出，獲得工作階段主要工作是求職應(yīng)聘，需要專業(yè)知識支持人才獲得工作崗位；從事工作階段的主要工作是執(zhí)行任務(wù)，需要相應(yīng)的實踐工作技能支持人才完成工作任務(wù)；變更工作階段則對人才有更高的要求，在滿足綜合素質(zhì)要求的基礎(chǔ)上需要把握機會，轉(zhuǎn)變自己的職業(yè)生涯狀態(tài)，獲得更高的提升。
具體到高職院校會審專業(yè)學(xué)生的可雇傭性，考慮到畢業(yè)生的求職方向是以實踐技能為主的用人單位，如企業(yè)、事務(wù)所等，雇主單位在招聘時著重考察學(xué)生的會審專業(yè)知識，對潛在雇員進行可雇傭性的甄選和鑒別。當(dāng)學(xué)生獲得工作崗位正式開始從事工作時，執(zhí)行工作任務(wù)的技能成為其可雇傭性的最大體現(xiàn)。由于會審專業(yè)的業(yè)務(wù)豐富多元，會經(jīng)常面對變更工作的情況，在這一階段，學(xué)科理解和技能都不再是體現(xiàn)可雇傭性的主要因素，需要依靠全面的綜合素質(zhì)來面對調(diào)整工作、升遷或跳槽等多種復(fù)雜的情況。因此，對于會審專業(yè)的高職院校學(xué)生而言，可雇傭性并不是一種籠統(tǒng)的概念，需要針對其職業(yè)生涯發(fā)展的不同階段、不同環(huán)境和不同條件，構(gòu)建高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型。
法律分析論文篇七
在律師事務(wù)所實習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
在一個夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：
（１）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；
（２）對法律存在疑問時，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；
（５）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇八
（一）非法律專業(yè)中高職學(xué)生在法律知識的廣度和深度上存在欠缺。法律知識是法律意識的一個重要內(nèi)容，一個人掌握法律知識的廣度和深度是衡量其法律意識水平高低的一個重要依據(jù)。非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識的掌握程度不可能像法律專業(yè)學(xué)生那樣掌握得有深度和廣度。但從自身的綜合素質(zhì)方面來講，非法律專業(yè)中高職學(xué)生還是應(yīng)該掌握多一些法律知識。雖然可以通過法律基礎(chǔ)課和專業(yè)法律課學(xué)習(xí)一些法律知識，但這些知識還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，整體的法律知識水平還是有一定差距。主要原因是：一是學(xué)校在課程設(shè)置時專業(yè)課設(shè)置太多，擠占了相關(guān)法律課的課時；二是學(xué)生從就業(yè)的角度上大都重視專業(yè)課的學(xué)習(xí)，而對相關(guān)法律課重視不夠，學(xué)習(xí)法律課程的目的不是提高自身法律知識水平，而是為了應(yīng)對考試；三是相關(guān)法律課程中有關(guān)法律的知識雖然全面，但都過于籠統(tǒng)概括，導(dǎo)致學(xué)生對法律知識的理解不夠系統(tǒng)、全面和深刻，對法律的認(rèn)識一知半解，處于感性階段，缺乏理性的認(rèn)識，很難有效地掌握法律知識，內(nèi)化為自身的法律意識?？傊谶@種情況下，大學(xué)生不可能有扎實的法律基礎(chǔ)知識。
（二）非法律專業(yè)中高職學(xué)生在生活中運用法律知識的能力欠缺。目前，非法律專業(yè)中高職學(xué)生對法律知識的學(xué)習(xí)主要是通過課堂式的學(xué)習(xí)，在課堂上通過老師的講授能夠?qū)W到一定的法律知識，學(xué)完之后，學(xué)生們都知道遇到問題、糾紛應(yīng)該采取法律措施，拿起法律的武器來捍衛(wèi)自己的權(quán)利，但是在現(xiàn)實生活中，真正遇到問題時，如何維護合法權(quán)利就慌了手腳。例如，同學(xué)之間發(fā)生矛盾沖突時，有的同學(xué)就不能采取正確的方法解決，往往不假思索，就采取一些過激的方式，最終造成比較的嚴(yán)重后果；有的學(xué)生在購物消費時不知向商家索要發(fā)票或購物憑證；有的學(xué)生畢業(yè)找工作時不知道怎么與用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議，等等。這些情況是多種原因造成的：一是學(xué)生平時不注重維權(quán)權(quán)意識的培養(yǎng)；二是學(xué)校在學(xué)生權(quán)利維護方面缺少引導(dǎo)；三是社會對法律知識的宣傳存在欠缺。因此，非法律專業(yè)中高職學(xué)生運用法律知識的實踐能力還存在一定欠缺。
（三）非法律專業(yè)中高職學(xué)生基于規(guī)則行為意識的法制觀念淡薄。法制觀念是法律意識的組成部分，是衡量法律意識水平的依據(jù)。它與法律知識水平之間存在著密切的關(guān)系。由于當(dāng)前非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識水平較低，法律意識薄弱，即使與自己切身利益相關(guān)的法律問題都不關(guān)注，他們認(rèn)為自己很難遇到法律問題，其實人在社會中生存，時時刻刻都與法律及其法律相關(guān)的問題緊密聯(lián)系。另外，非法律專業(yè)中高職學(xué)生缺乏權(quán)利觀念，當(dāng)自己的合法權(quán)益受到侵害時，不能積極主動地利用法律武器維護自己的正當(dāng)權(quán)益，而是以消極的態(tài)度對待法律。這都非常容易使這些學(xué)生脫離法制的生存環(huán)境，產(chǎn)生錯誤的觀點，對事務(wù)缺乏冷靜、理智的判斷，例如有些學(xué)生在畢業(yè)找工作時，不能明確地作出判斷，曾出現(xiàn)過大學(xué)生上當(dāng)受騙誤入傳銷組織的現(xiàn)象；有些學(xué)生由于沒有足夠的法律意識，缺乏法律知識，有時在無意識的狀態(tài)下就觸犯了法律。出現(xiàn)法制觀念淡薄的主要原因：一是學(xué)校里法制宣傳活動近乎冷淡；二是學(xué)生自身缺乏培養(yǎng)法制意識，無論是在平時的學(xué)習(xí)中，還是在日常的生活中，學(xué)校疏于學(xué)生法制意識方面的培養(yǎng)；三是有些學(xué)生參與法律實踐活動少，甚至幾乎為零。因此，幫助非法律專業(yè)中高職學(xué)生樹立法制觀念，提高法律素養(yǎng)勢在必行。
針對以上分析，我們知道當(dāng)前非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識還很貧乏，法律意識水平還很低，法制觀念還很淡薄，因此，從多角度全方位的加強非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識教育是非常重要的。
中高職院校應(yīng)該通過多種途徑加強對學(xué)生進行法律常識教育，增強學(xué)生的法律意識，為學(xué)生營造濃厚的校園法制環(huán)境。
（一）高度重視《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學(xué)，提高非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律常識水平?！端枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)》是我國普通高校開設(shè)的一門公共基礎(chǔ)課，它以培養(yǎng)學(xué)生的道德修養(yǎng)和法律意識為核心，是提高學(xué)生法律知識最直接、最主要的課程。在課堂教學(xué)過程中，依靠傳統(tǒng)枯燥無味的課堂說教，是難以達(dá)到讓學(xué)生認(rèn)識、接受和認(rèn)同法律知識的，所以任課教師要根據(jù)不同的教學(xué)內(nèi)容，采取一些能激發(fā)中高職學(xué)生情感的教學(xué)方式、方法，將封閉式的`教學(xué)模式轉(zhuǎn)變?yōu)榛邮浇虒W(xué)模式，讓學(xué)生融入到法律知識中。一是高素質(zhì)的教師隊伍是中高職生法律素質(zhì)培養(yǎng)的根本保證。中高職學(xué)生法律情感的發(fā)展依賴于教育工作者個人的人格魅力及其與學(xué)生之間的相互關(guān)系，作為學(xué)校法律課程的教師，應(yīng)首先提高自身法律素質(zhì)，充分發(fā)揮自身的人格魅力，來影響和感染學(xué)生；二是在教學(xué)內(nèi)容的安排上，不局限于教材內(nèi)容，注重理論聯(lián)系實際，關(guān)注社會熱點問題，善于利用典型案例對學(xué)生進行法律意識的培養(yǎng)；三是在教學(xué)方法上要突出案例分析法的地位和作用，以案例分析法為主，根據(jù)教學(xué)內(nèi)容的需要綜合運用多種教學(xué)方法（例如講授法、討論法、模擬法庭教學(xué)法等）提高教學(xué)效果；教學(xué)案例要具有典型性，與教學(xué)內(nèi)容緊密結(jié)合，貼近生活，能引起學(xué)生的共鳴，并對提升學(xué)生的法律意識具有促進作用；四是在教學(xué)手段上，應(yīng)運用多媒體技術(shù)和多媒體課件等現(xiàn)代化教學(xué)手段進行教學(xué)，提高教學(xué)效率，使教學(xué)過程充滿動感和活力，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。
（二）充分利用第二課堂及社會實踐活動培養(yǎng)和提高非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律常識。非法律專業(yè)中高職學(xué)生法律意識的培養(yǎng)和提高只靠法律基礎(chǔ)課的課堂教學(xué)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，要充分利用第二課堂以及社會實踐活動等教育形式，調(diào)動學(xué)生的主動性，營造濃厚的學(xué)習(xí)氛圍，在潛移默化中提高學(xué)生的法律意識。
一是在課外多舉辦法律專題講座?？舍槍W(xué)生在學(xué)習(xí)、生活以及今后就業(yè)過程中可能涉及到的法律問題舉辦法律專題講座，通過法律講座解答學(xué)生所關(guān)心的疑難和熱點問題，幫助學(xué)生樹立遵紀(jì)守法、依法辦事的觀念以及如何依法維護自己的合法權(quán)益，這對學(xué)生法律知識的提高將起到積極的促進作用。
二是安排學(xué)生通過電視或網(wǎng)絡(luò)收看媒體播出的各類法制節(jié)目。例如，收看中央電視臺《今日說法》、《經(jīng)濟與法》、《道德觀察》等法制欄目。
三是通過舉辦法律知識演講、法律知識競賽、辯論賽、討論會、專題論壇或利用發(fā)生在學(xué)生身邊的典型案例組織學(xué)生進行專題討論等方式來提高學(xué)生的法律常識。
四是走出課堂，旁聽審判，通過這一途徑取得的效果遠(yuǎn)比老師在課堂上泛泛講解更有感染力和現(xiàn)實意義；庭審過程中的法庭調(diào)查、法庭辯論、案件事實認(rèn)定、法律適用等環(huán)節(jié)，會讓學(xué)生體會到法律的神圣和威嚴(yán)。
五是通過模擬法庭，讓學(xué)生自己模擬法官、律師、檢察官、被告等角色，能更加深刻地掌握一些訴訟法程序，也通過模擬對犯罪分子的審判，對旁聽的學(xué)生起到震懾作用，使得法律的預(yù)測作用得以發(fā)揮，進而促使學(xué)生提高守法的警惕性。
六是在普法宣傳日，可以鼓勵學(xué)生積極參加到普法教育和法律宣傳活動中去。如組織學(xué)生走上街頭，向廣大群眾宣傳法律知識等。這樣，不但提高了中高職學(xué)生的法律知識水平，也對提高其他公民的法律意識有一定的作用。
（三）學(xué)校應(yīng)開展心理健康教育，培養(yǎng)大學(xué)生良好的心理素質(zhì)，為提高學(xué)生的法律知識創(chuàng)造條件。大學(xué)生違法犯罪是因為法律意識的貧乏，而法律意識的缺陷是由于其心理發(fā)展不成熟，因此學(xué)校要很重視學(xué)生的心理需求，經(jīng)常性地開展一些心理咨詢活動，設(shè)立心理輔導(dǎo)機構(gòu)，讓學(xué)生隨時都能夠了解自己，很好地進行解壓和宣泄壓抑在心中的不良情緒，從而樹立正確的人生觀和世界觀。
心理健康教育使大學(xué)生具有較強的意志力、穩(wěn)定的情緒、樂觀向上的進取精神，從而抵制各種不良風(fēng)氣的影響，以提高大學(xué)生的法律意識，增強法制觀念。根據(jù)一項研究表明：有1/4的大學(xué)生有心理障礙，尤以焦慮不安、強迫癥等為主。因此，中高職院校應(yīng)開展心理健康教育來培養(yǎng)學(xué)生的良好心理素質(zhì)，使其能夠全面認(rèn)識自我，并且正確掌握心理調(diào)適的基本方法，提高自身的心理素質(zhì)，同時學(xué)校應(yīng)積極開展心理咨詢，緩解學(xué)生的心理壓力，幫助其提高法律修養(yǎng)。
（四）學(xué)校要為學(xué)生法律知識的提高提供和諧的內(nèi)部環(huán)境。一個學(xué)校的法制狀況將直接影響對學(xué)生法律意識培養(yǎng)的效果，因此學(xué)校應(yīng)從各個方面著手，努力營造一個依法治校的氛圍。
一是學(xué)校的各項規(guī)章制度，特別是《學(xué)生手冊》的制定，不僅要與國家的法律法規(guī)相一致，而且要切實保障學(xué)生的權(quán)利。近年來，學(xué)生狀告母校的事件時有發(fā)生，引起這種糾紛的主要原因是在?；騽偖厴I(yè)的學(xué)生因違反校規(guī)而受到學(xué)校的懲罰，包括不發(fā)畢業(yè)證、開除、勒令退學(xué)等。學(xué)生被學(xué)校處分后覺得過于嚴(yán)厲，于是提起訴訟，這說明隨著學(xué)生和社會公眾法制意識的增強，要求學(xué)校管理進一步法制化。
二是依法管理，逐步提高學(xué)校管理人員的法律意識，采取各種手段，對管理人員進行普法教育，提高其法律意識，使管理者能夠做到知法、懂法、守法，并自覺用法律法規(guī)來規(guī)范自己的言行；明確管理者的法律責(zé)任，避免管理的隨意性和無序性，保證管理行為的合法性，從而確保學(xué)生法律權(quán)利和正當(dāng)利益的實現(xiàn)。
三是在日常管理中，特別是對學(xué)生違規(guī)違紀(jì)的行為，要依法處理，做到法律面前人人平等，尤其是對學(xué)生普遍關(guān)注的獎學(xué)金的發(fā)放、優(yōu)秀生的評選、貧困生的資助，學(xué)生干部的選拔和管理，要照章辦事，不能因人而異，做到有法必依。
四是建立健全學(xué)生的申訴機制。我國《教育法》規(guī)定了學(xué)生的申訴權(quán)和起訴權(quán)，中高職院校要鼓勵、允許和支持學(xué)生進行申訴，給學(xué)生提供通暢的權(quán)益救濟渠道，充分保障學(xué)生的合法權(quán)益，為學(xué)生營造一個良好的法制氛圍。
綜上所述，中高職學(xué)生是我國未來社會主義經(jīng)濟建設(shè)的重要力量，培養(yǎng)和提高他們的法律意識，使他們成為既有良好的職業(yè)道德、職業(yè)知識和職業(yè)技能，又有較強法律意識的高級技能型人才，不但是時代的要求，也是提高公民基本素質(zhì)的需要，同時對于加強和維護校園安全也具有重要意義。
法律分析論文篇九
在整個的11月分里，我和我的小組成員，制作了法律調(diào)查表，針對廣州大學(xué)在校大學(xué)生，通過掃樓、網(wǎng)上填寫等調(diào)查方式進行無記名填寫調(diào)查問卷的調(diào)查行動，并人工進行調(diào)查結(jié)果統(tǒng)計及分析，從而得出調(diào)查結(jié)論。
二、調(diào)查結(jié)果。
通過問卷調(diào)查，對大學(xué)生的法律意識有了基本了解，調(diào)查情況如下：
8、只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷;。
15、2.05%大學(xué)生表示從來不會關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件，90.77%承認(rèn)很少有這種自覺性，只有7.18%大學(xué)生經(jīng)常關(guān)注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。
備注：本次調(diào)查問卷共200份，有效填寫人次為195。
三、原因分析。
(一)、學(xué)生方面的因素。
(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調(diào)查表明，占很大比例的大學(xué)生在自己合法權(quán)益受到侵害時，堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點，得過且過，不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)。
(3)缺乏實踐性。關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學(xué)生僅占調(diào)差人數(shù)的7.18%，微乎其微。且只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷。大學(xué)生極少參加法律實踐，是對現(xiàn)實法制缺乏感性認(rèn)識的主要原因之一。
(二)、教師、學(xué)校方面的因素。
(3)學(xué)校宣傳力度不夠，學(xué)生不能認(rèn)識到法律的重要性以及其與生活的密切性。
四、調(diào)查總結(jié)及應(yīng)對措施。
調(diào)查顯示大學(xué)生的維權(quán)及守法自覺性不高。要提高大學(xué)生的法律意識，必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此，我建議學(xué)校可有針對性地從三方面入手。
(一)進行普法教育。
1、教學(xué)內(nèi)容的選擇：
2、，教學(xué)方法的改革：
原本枯燥的法律課加上教師生板的教學(xué)方式更使學(xué)生上課提不起精神。因此，加強對教學(xué)方法的改進也是真正提高普法效果的有效途徑之一。因此在教學(xué)中應(yīng)采用多種方式方法，比如課堂討論，多進行社會著名案例分析，結(jié)合錄像等多媒體教學(xué)，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣，才能使普法達(dá)到我們所要達(dá)到的效果。
(二)實踐性的增強：
多組織學(xué)生進行與法律有關(guān)的活動普法教育畢竟過于抽象，要真正喚醒學(xué)生的法律意識，應(yīng)采取一些更具體，更行之有效的辦法，針對大學(xué)生年齡及性格特點，把法律意識的培養(yǎng)同組織活動相結(jié)合、達(dá)到事半功倍的效果。
2、組織一些有關(guān)法學(xué)方面的知識智力競賽;。
4、請有關(guān)辦案人員或著名法學(xué)專家來校開講座，既能讓學(xué)生了解時事，也能使學(xué)生更深切體會法律的權(quán)威。
目前，公民法制觀念還是比較淡薄,成為推進法治進程的障礙,所以,樹立法制觀念,增強全社會成員的法律意識,是實現(xiàn)我國法治化的前提，更是我們大學(xué)生的義務(wù)。
法律分析論文篇十
自改革開放以來，境內(nèi)企業(yè)的對外經(jīng)濟交往規(guī)模呈現(xiàn)井噴式增長。作為一種特殊的風(fēng)險保障工具，獨立保函(independentguarantee)也于上個世紀(jì)80年代傳入中國，并被大量使用于國際貿(mào)易、金融、投資、航運等領(lǐng)域。同時，有關(guān)獨立保函的糾紛也層出不窮。然而，由于理論研究的滯后以及相關(guān)立法的缺位，中國國內(nèi)法院在處理此類糾紛時往往作出一些“于法無據(jù)”的判決和裁定，使司法公信力遭到削弱。本文從實踐中常見的幾種獨立保函糾紛出發(fā)，結(jié)合國際公約及國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定，分析其中的熱點法律問題，從法釋義學(xué)角度探究有關(guān)爭議的法律適用問題，以期對獨立保函制度的理論重構(gòu)和立法完善提供些許幫助。
一、獨立保函的界定及體系定位。
(一)界定。
在長期的國際商事實踐中，商人們?yōu)榱私档徒灰罪L(fēng)險、維護自身利益，創(chuàng)設(shè)了許多債權(quán)或利益保障機制，獨立保函就是眾多機制中較為有效的一種。德國學(xué)者羅伯特·霍恩教授(roberthorn)認(rèn)為，獨立擔(dān)保從廣義上可定義為一方當(dāng)事人(擔(dān)保人，通常是銀行)的嚴(yán)格承諾，根據(jù)該承諾，在符合特定條件的情況下向另一方當(dāng)事人(受益人)支付一定數(shù)額的金錢以填補當(dāng)事人的損失。這種特殊保障機制最初產(chǎn)生于20世紀(jì)60年代的歐美地區(qū)，后于80年代傳入中國。目前，中國有關(guān)獨立保函的有效立法尚付闕如。年11月，最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)。該《征求意見稿》第一條規(guī)定：“獨立保函，是指由擔(dān)保人依照保函申請人的指示開立的，憑與保函條款相符的付款請求書或其他單據(jù)，在保函載明的最高金額內(nèi)向受益人付款的書面承諾?！贝肆⒎ɡ龑崬榻梃b了1995年《聯(lián)合國獨立擔(dān)保和備用信用證公約》的界定模式。
獨立保函的內(nèi)容和形式必須受到嚴(yán)格限定。就內(nèi)容而言，獨立保函是擔(dān)保人向受益人作出的一種承諾，該承諾約定了當(dāng)受益人提供必要的付款請求書或其他單據(jù)時，擔(dān)保人要無條件付款，即受益人提供必要單據(jù)時擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無條件付款義務(wù);就形式而言，獨立保函必須采用書面形式，非書面形式的獨立保函不具備法律效力。由于獨立保函經(jīng)常被使用于國際貿(mào)易等資本密集型行業(yè)，一旦產(chǎn)生糾紛，標(biāo)的額動輒千萬美金。因此，為了保證有據(jù)可查、減少欺詐，獨立保函必須采用書面形式。
獨立保函的顯著特點是單據(jù)化和獨立性。獨立保函中的單據(jù)是指受益人向擔(dān)保人提交的付款請求書或者其他由保函約定成就付款條件的單據(jù)。擔(dān)保人履行付款義務(wù)時必須首先審查受益人提交的單據(jù)是否系保函項下的相符單據(jù)。類似于信用證下的審查方式，擔(dān)保人僅對單據(jù)進行形式審查。此種寬松審查標(biāo)準(zhǔn)是基于獨立保函“見索即付”的制度價值而設(shè)計的。所謂獨立性，是指保函獨立于基礎(chǔ)合同，擔(dān)保人僅有義務(wù)根據(jù)提示的單據(jù)判斷付款條件是否成就，并不介入基礎(chǔ)交易，此要求即為獨立保函的獨立性。
獨立保函本質(zhì)上是一種無償合同、單務(wù)合同和要式合同。獨立保函作為擔(dān)保人和受益人之間的特殊合意，約定擔(dān)保人在單據(jù)相符時承擔(dān)無條件付款義務(wù)，而受益人在受領(lǐng)價款時并不需要付出任何代價，故獨立保函是一種無償合同;在此特殊合同項下，僅有擔(dān)保人承擔(dān)特定條件下的付款義務(wù)，而受益人之提示相符單據(jù)并非義務(wù)，而是權(quán)利，因此，不存在雙方互負(fù)對待給付義務(wù)，故獨立保函為僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同，即單務(wù)合同;如前所述，獨立保函必須采用書面形式，否則無效，因而獨立保函也是一種要式合同。
(二)體系定位。
當(dāng)前，在國內(nèi)的理論著述和司法實踐中，提及獨立保函時，往往將其與從屬性保證相提并論，認(rèn)為二者的上位概念都是“保證”。在認(rèn)定保函的性質(zhì)時，也秉著“非此即彼”的思維定勢，即只要不是從屬性保證就認(rèn)定是獨立保函。前已述及，獨立保函是一種約定了付款條件并且嚴(yán)格遵從書面形式要求的特殊合同。筆者以為，它既不同于中國《擔(dān)保法》規(guī)定的五種擔(dān)保形式之一的“保證合同”，亦不同于商事交易中的“一般保函”。獨立保函、保證合同和一般保函三者共同隸屬于廣義上的保證制度。獨立保函不同于《擔(dān)保法》中的保證合同?！稉?dān)保法》中的保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證合同是為了維護基礎(chǔ)合同下債權(quán)人的利益而成立的，沒有基礎(chǔ)合同也就沒有保證合同存在的意義。因此其處于從屬性地位，是一種從合同。獨立保函是擔(dān)保人和受益人之間達(dá)成的協(xié)議，擔(dān)保人于債務(wù)人之外構(gòu)成對受益人的直接支付責(zé)任，其效力不受其他合同影響，具有獨立性，并無主從合同之區(qū)分，此為兩者之間的本質(zhì)區(qū)別。另外，獨立保函與主債務(wù)之間沒有抗辯權(quán)上的關(guān)聯(lián)性和從屬性，債務(wù)人因行使抗辯權(quán)而在某一司法程序中被有效免除責(zé)任的，并不當(dāng)然使獨立擔(dān)保人獲得該抗辯利益，該類擔(dān)保人在符合獨立保函的約定時仍然要承擔(dān)直接支付責(zé)任。
獨立保函區(qū)別于商事實踐中的一般保函。所謂一般保函，是指擔(dān)保人向受益人做出的約定在特定情形下由擔(dān)保人賠償受益人所受損失的一種承諾，如航運領(lǐng)域的清潔提單保函、無單放貨保函等。一般保函僅涉及擔(dān)保人和受益人兩方當(dāng)事人，擔(dān)保人承諾承擔(dān)受益人特定情形下的責(zé)任(不論是基于侵權(quán)還是違約而產(chǎn)生)，實質(zhì)上是一種責(zé)任保證。不同于獨立保函的單據(jù)化要求，只要受益人遭受了擔(dān)保人做出擔(dān)保的損失，一經(jīng)舉證，擔(dān)保人就應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。并且獨立保函的有效成立并不以嚴(yán)格的書面形式為要件。
概言之，在中國目前法律體系下，獨立保函、保證合同和一般保函是三種不同的擔(dān)保形式，都屬于廣義的保證制度。三者都是以合同理念為基礎(chǔ)發(fā)展起來的風(fēng)險保障機制。在實務(wù)中，人們往往容易混淆三者的概念，不能準(zhǔn)確地識別三者的存在形式。例如，有人認(rèn)為，保證合同一旦具備了“獨立性條款”(即約定保證合同具有獨立性)，就成為獨立保證。進而將調(diào)整獨立保函的國際公約或者國內(nèi)法錯誤地適用于保證合同。更為重要的是，在中國有關(guān)獨立保函的理論研究和立法尚屬薄弱的情況下，法院在審理獨立保函糾紛時法律適用不明確，判決理由不穩(wěn)定，有損于司法權(quán)威的樹立。《征求意見稿》第一次對獨立保函作出明確規(guī)定，實為一種立法的進步。然而，該《征求意見稿》并未理清相關(guān)概念的區(qū)別，沒有明確獨立保函在整個保證制度中的體系定位，也沒有澄清理論和實務(wù)界對相關(guān)概念的誤解，實為疏漏之處。
就獨立保函而言，依其是否具有涉外因素可以區(qū)分為涉外獨立保函和國內(nèi)獨立保函。中國法院在長期的審判實踐中對獨立保函的效力逐漸形成了統(tǒng)一的態(tài)度：嚴(yán)格區(qū)分國內(nèi)和國際兩種情況，即承認(rèn)涉外獨立保函的效力，認(rèn)為其屬于當(dāng)事人意思自治的領(lǐng)域;不承認(rèn)國內(nèi)案件中的獨立保函。相應(yīng)地，《征求意見稿》第二條規(guī)定：“獨立保函及其所對應(yīng)的基礎(chǔ)法律關(guān)系均不具有涉外因素，當(dāng)事人主張保函獨立性的約定有效的，人民法院不予支持。”關(guān)于此種“內(nèi)外有別”的裁判規(guī)則是否合理，在此暫不討論。本文所研討的獨立保函糾紛主要是針對涉外獨立保函。相關(guān)糾紛進入司法程序，需要解決程序和實體兩個方面的問題。
(一)管轄權(quán)。
關(guān)于中國法院對獨立保函糾紛是否具有管轄權(quán)的判斷，應(yīng)視其是否符合《民事訴訟法》第四編有關(guān)管轄的規(guī)定。眾所周知，保函是基于當(dāng)事人的意思表示一致而形成的合同，其糾紛當(dāng)屬合同糾紛，故法院應(yīng)當(dāng)尊重保函中的管轄權(quán)協(xié)議或仲裁協(xié)議。當(dāng)保函對此沒有規(guī)定或規(guī)定不明確時，則應(yīng)依照《民事訴訟法》第二百六十五條之規(guī)定確定管轄法院。另外，要注意對基礎(chǔ)合同管轄和獨立保函管轄進行區(qū)分。二者屬于截然不同且相互獨立的法律關(guān)系，獨立保函管轄權(quán)不受基礎(chǔ)合同管轄權(quán)協(xié)議的約束。在“烏茲特拉斯加斯股份有限公司與上海貝爾股份有限公司獨立保函糾紛管轄權(quán)異議申請案”中，法官認(rèn)為：獨立保函雖然因基礎(chǔ)合同而開立，但開立之后則成為獨立于基礎(chǔ)合同的獨立擔(dān)保合同。基礎(chǔ)合同的仲裁條款不能約束獨立保函糾紛。另一方面，從仲裁條款解釋的角度分析，仲裁管轄權(quán)來源于當(dāng)事人在書面仲裁協(xié)議中的合意授權(quán)?；A(chǔ)合同當(dāng)事人之間的仲裁約定不能約束獨立保函各方當(dāng)事人。因此，確定獨立保函糾紛管轄權(quán)不應(yīng)當(dāng)受基礎(chǔ)合同關(guān)系性質(zhì)影響。
(二)法律適用。
1.準(zhǔn)據(jù)法的確定。
意思自治原則與最密切聯(lián)系原則的適用。根據(jù)《民法通則》第一百四十五條之規(guī)定，獨立保函的合同本質(zhì)屬性決定了當(dāng)事人可依意思自治原則協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法。獨立保函當(dāng)事人可以協(xié)議選擇保函適用的法律，并且，中國法院允許當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇獨立保函爭議適用的法律。如果當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)保函特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與保函有最密切聯(lián)系的法律。在境內(nèi)擔(dān)保人為境外受益人開立的獨立保函中，保函義務(wù)主要依靠境內(nèi)擔(dān)保人來履行。因此，當(dāng)對外獨立保函未約定準(zhǔn)據(jù)法時，應(yīng)當(dāng)適用擔(dān)保人經(jīng)常居所地法律即中國法。另外，為了增加可預(yù)見性，《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》中具體規(guī)定了十七類合同的最密切聯(lián)系地，獨立保函的最密切聯(lián)系地可以參照保證合同之規(guī)定。
國際公約及國際慣例的適用。目前，有關(guān)獨立保函的國際公約和慣例主要是《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》(unitednationsconventiononindependentguaranteesandstand-bylettersofcredit，1995)和國際商會公布的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(theuniformrulesfordemandguarantees，1992)。由于中國尚未加入《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》，該公約不能作為中國的立法補充，保函當(dāng)事人約定適用該公約的，不產(chǎn)生法律效力。根據(jù)《民法通則》第一百四十二條第三款之規(guī)定，當(dāng)中國法律和公約缺乏相關(guān)規(guī)定時，法院可以援引國際慣例。
獨立保函法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用《合同法》。前已述及，獨立保函是一種與保證合同截然不同的保證制度。因此，在《擔(dān)保法》下并不存在獨立保函的適用空間，只能適用《合同法》的規(guī)定。作為一種合同，獨立保函法律關(guān)系的成立應(yīng)當(dāng)符合法定要件：締約人;意思表示一致;標(biāo)的。就第一個要件而言，要求擔(dān)保人和受益人同時具備締約能力，而且擔(dān)保人需要具有開立獨立保函的資格。對于第三個要件，本質(zhì)上是保函約定的給付，即擔(dān)保人的無條件付款義務(wù)。
涉外獨立保函效力的行政干預(yù)：由事前審批到事后登記。在中國法下，獨立保函作為一種合同一旦成立之后，應(yīng)由合同的有效要件對獨立保函的效力進行評價。按照《民法通則》第五十五條之規(guī)定，合同的有效要件應(yīng)包括：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實;不違反法律或社會公共利益。只有具備這三個要件，法律才會賦予獨立保函拘束當(dāng)事人乃至第三人的強制力。由于涉外獨立保函特別是銀行獨立保函事關(guān)國家金融安全，所以中國立法以強制性行政法規(guī)的形式對涉外獨立保函的效力作出了規(guī)制。中國人民銀行于年公布的《境內(nèi)機構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法》規(guī)定對“對外擔(dān)?！睂嵭袑徟?，只有經(jīng)外匯管理局批準(zhǔn)之后，境內(nèi)機構(gòu)開立的涉外獨立保函才可能具備法律效力。在實踐中，擔(dān)保人常以獨立保函未經(jīng)外匯管理局批準(zhǔn)而無效作為拒絕付款的理由，由此也引發(fā)了許多的糾紛。然而，國家外匯管理局于年公布的《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》一改原來的審批制為登記制，境內(nèi)機構(gòu)開立涉外獨立保函不再需要事前審批，僅需事后登記即可。故涉外獨立保函的效力不再受到強制性行政規(guī)范干預(yù)。這一變化，既反映了國家層面為了便利跨境擔(dān)?；顒?、推進擔(dān)保項下資本項目可兌換水平所做出的努力，同時也降低了了涉外獨立保函受益人所承擔(dān)的法律風(fēng)險，有利于進一步加快中國企業(yè)的國際化腳步。
三、獨立保函轉(zhuǎn)讓類型化。
正如馬·格林所言：“法律有權(quán)打破平靜?！狈刹⒎且怀刹蛔?，需要不斷調(diào)整自己以應(yīng)對實踐中出現(xiàn)的新問題。近年來，零星地出現(xiàn)了獨立保函轉(zhuǎn)讓的案例，特別是國際大宗貿(mào)易中獨立保函的受益人開始嘗試著通過轉(zhuǎn)讓獨立保函以實現(xiàn)快速、便捷的融資。于是，獨立保函的轉(zhuǎn)讓成為國際公約和國內(nèi)法面臨的新課題。
國際商會于年修訂的《國際商會見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(urdg758)率先變革，新增了“獨立保函的轉(zhuǎn)讓”條款。依據(jù)公約規(guī)定，獨立保函的轉(zhuǎn)讓區(qū)分為保函轉(zhuǎn)讓和款項讓渡。前者實質(zhì)上是指獨立保函受益人的變更，即合同主體的變更?；讵毩⒈：膰?yán)肅性和欺詐多發(fā)性，公約對受益人的變更規(guī)定了三個要件：第一，獨立保函明確約定“可轉(zhuǎn)讓”;第二，提供截止至保函轉(zhuǎn)讓之日的所有保函修改文件;第三，提供經(jīng)簽署的聲明，證明受讓人已經(jīng)獲得基礎(chǔ)關(guān)系項下的權(quán)利和義務(wù)。公約之所以對獨立保函轉(zhuǎn)讓作出較為嚴(yán)格的規(guī)制，是由擔(dān)保人和受益人之間的利益平衡機制所決定的。獨立保函“見索即付”的特征使得擔(dān)保人被請求付款比較容易，因此極易引發(fā)保函欺詐，故立法采用“嚴(yán)格主義”。關(guān)于款項讓渡，事實上屬于合同權(quán)利的讓與。受益人可以將其在保函項下可能有權(quán)或可能將要有權(quán)獲得的任何款項讓渡給他人。但是，除非擔(dān)保人同意，否則擔(dān)保人沒有義務(wù)向被讓渡人支付款項。
中國《征求意見稿》借鑒了urdg758的相關(guān)內(nèi)容，對于獨立保函的轉(zhuǎn)讓也做出了原則性規(guī)定。但有所不同的是，《征求意見稿》未對獨立保函的轉(zhuǎn)讓區(qū)別對待，而是籠統(tǒng)地以“受益人付款請求權(quán)轉(zhuǎn)讓”來規(guī)定。依據(jù)其規(guī)定，受益人付款請求權(quán)不隨主債權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并且受益人付款請求權(quán)的轉(zhuǎn)讓以保函明確約定為前提。概言之，《征求意見稿》在獨立保函的轉(zhuǎn)讓問題上規(guī)定較為寬松，可以增強保函的流通性，但同時也會因規(guī)定不明確而滋生糾紛。筆者以為，對轉(zhuǎn)讓未作類型化的區(qū)分，有悖于合同轉(zhuǎn)讓制度的基本原理，并且不利于司法裁判。
在有關(guān)國際公約或者國內(nèi)立法中引入獨立保函轉(zhuǎn)讓制度，進一步增強了獨立保函的融資擔(dān)保功能，順應(yīng)了獨立保函機制自身發(fā)展的需要。有的學(xué)者甚至大膽提出，獨立保函的買賣正在演變成為一種金融衍生工具，且呈方興未艾之勢?，F(xiàn)階段的立法，需要為獨立保函的轉(zhuǎn)讓提供健全、便捷的操作機制，從而減少交易風(fēng)險，推動其功能創(chuàng)新。
四、獨立保函止付機制：欺詐例外原則。
獨立保函以其獨立性特征賦予了受益人最大的風(fēng)險保障。然而，“先付款，后爭議”的運行機制使得申請人陷入一種被動的地位，致使其對受益人的欺詐行為無能為力。為了平衡獨立保函機制運轉(zhuǎn)過程中的`風(fēng)險分配，世界上大多數(shù)國家立法在保證“獨立性”的同時，也承認(rèn)“欺詐例外”原則，以此來限制“獨立性”。當(dāng)受益人惡意欺詐或濫用保函所賦予的索賠權(quán)利以謀求不正當(dāng)利益時，法院可依據(jù)誠實信用原則及“欺詐使一切無效”的法理依法作出止付裁定。
(一)欺詐的概念及范疇。
對于欺詐的認(rèn)定，各國并未形成統(tǒng)一的概念和標(biāo)準(zhǔn)，其界定在很大程度上是基于法官對個案的事實分析和權(quán)衡。因而在獨立保函欺詐糾紛案件中，欺詐例外原則的適用標(biāo)準(zhǔn)成為審理該類案件的重點問題。關(guān)于欺詐的概念，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》之第六十八條規(guī)定，一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。這是目前中國立法中唯一有關(guān)欺詐概念的條文。在界定獨立保函欺詐概念時可以作為借鑒。
益人的付款請求沒有可信依據(jù)的。”
(二)欺詐的救濟程序。
較一般保函而言，獨立保函以其“見索即付”特征更受受益人歡迎。然而，這種特征極易滋生“逆向選擇”風(fēng)險。所以，立法中引入了獨立保函止付機制，即欺詐性索賠的救濟程序，防止交易過程中的道德風(fēng)險。
鑒于各個國家程序法的差異，在欺詐性索賠的救濟程序上，《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》的規(guī)定較為原則性。第二十條第一款規(guī)定了“主債務(wù)人或申請人”可以申請法院采取兩種“臨時性法院措施”：“發(fā)布臨時性命令以使受益人不能收到款項，包括命令保證人停止支付所保證之款額”;“發(fā)布臨時性命令以凍結(jié)應(yīng)向受益人支付之收益”。相比之下，中國《征求意見稿》設(shè)計了一套更為細(xì)致、完備的止付機制。整套程序包括申請條件、擔(dān)保、裁定期限、裁定止付的條件、裁定復(fù)議以及止付判決等階段，具有較強的可操作性和指引性。對比兩者規(guī)定，一個顯著區(qū)別是公約規(guī)定了付款前和付款后的止付機制，而中國《征求意見稿》僅針對付款前設(shè)立止付機制。這種差異化的設(shè)計引發(fā)了一個思考：依照《征求意見稿》之規(guī)定，擔(dān)保人付款后主債務(wù)人或申請人是否仍有權(quán)向法院申請啟動獨立保函止付機制，凍結(jié)相關(guān)款項?從整個申請止付程序來講，止付機制啟動的前提應(yīng)當(dāng)是擔(dān)保人尚未付款。因此，主債務(wù)人或申請人一旦錯過了擔(dān)保人付款前的期間，便喪失了獨立保函止付機制賦予的欺詐救濟權(quán)利。然而，在此種情形下主債務(wù)人或申請人可以選擇另一條路徑來尋求救濟，即提起違約之訴或侵權(quán)之訴。但訴訟時效應(yīng)當(dāng)是一個需要格外注意的問題。而依照公約規(guī)定，則不會產(chǎn)生這個問題。因為其規(guī)定可以凍結(jié)受益人之收益。因此，《征求意見稿》有必要協(xié)調(diào)獨立保函止付機制和違約之訴或侵權(quán)之訴的普通救濟機制二者之間的關(guān)系，使得對受益人的救濟程序更加順暢、完善。
五、結(jié)語。
獨立保函所涉及的法律問題是紛繁復(fù)雜的。在理論界，許多爭議問題尚未達(dá)成共識。實踐領(lǐng)域也存在著眾多形態(tài)各異的做法。《征求意見稿》的出臺，標(biāo)志著獨立保函制度構(gòu)建在立法層面上開始邁出第一步，是一件可喜的事情。然而，這份《征求意見稿》在許多問題上規(guī)定比較粗糙，有待進一步完善。因此，獨立保函制度的理論研究和立法完善仍然任重而道遠(yuǎn)。
法律分析論文篇十一
摘要：可雇傭性是高職院校畢業(yè)生最重要的核心能力。本文聚焦高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性的培養(yǎng)，基于職業(yè)生涯發(fā)展理論，動態(tài)分析高職院校學(xué)生的可雇傭性，在此基礎(chǔ)上，從可雇傭性培養(yǎng)的目標(biāo)、核心內(nèi)容和實施方案等三個方面，建立高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型。
關(guān)鍵詞：職業(yè)生涯發(fā)展高職院校會審專業(yè)可雇傭模型。
中圖分類號：g712；f239.0文獻(xiàn)標(biāo)識碼：a。
根據(jù)教育部的調(diào)查統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，屆全國普通高校畢業(yè)生預(yù)計為795萬人，比增加了30萬，在經(jīng)濟下行壓力大的不利環(huán)境下，高校畢業(yè)生的就業(yè)競爭勢必會更加激烈，這一現(xiàn)實問題考驗各高校的人才培養(yǎng)的特色和質(zhì)量。高職院校肩負(fù)著培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的高技能人才的使命，特別是在會計與審計專業(yè)的人才培養(yǎng)上，各用人單位對會審專業(yè)人才的可雇傭性的要求正在顯著增強?？晒蛡蛐允侵杆邆涞墨@得崗位、維持就業(yè)和重新就業(yè)，并在工作崗位上取得一定的優(yōu)異績效的各種素質(zhì)。基于此，高職院校應(yīng)注重會審專業(yè)學(xué)生的可雇傭性的培養(yǎng)。
法律分析論文篇十二
袁甲、袁乙和袁丙是兄弟姐妹關(guān)系，但又不屬于同胞兄弟姐妹，三個人的關(guān)系相對較復(fù)雜。尤其袁乙是二婚時女方帶過來的孩子，屬于袁父的繼女。如今，父母相繼去世，因為復(fù)雜的家庭關(guān)系導(dǎo)致在遺產(chǎn)的繼承問題上好似成了一團亂麻。
復(fù)雜的兄妹關(guān)系。
袁甲的父親叫袁某，母親叫張某。張某在袁甲10歲的時候就因病去世。袁甲中專畢業(yè)后即參加工作，很早離家。8月，袁甲因生產(chǎn)事故死亡，后妻子另嫁他人?，F(xiàn)年9歲的兒子袁小宇隨母親生活。
袁某在張某去世后娶了第二任妻子劉某。劉某也是再婚，來袁家時帶來一個8歲的小女孩，袁某視女孩如己出，后為其改名袁乙。如今，袁乙也已成家。
袁某和劉某婚后又生有一子，就是袁丙。袁丙是老小，一直和父母在一起居住、生活。
1月，母親劉某去世。5月，父親袁某去世。父親去世時留有一套房屋。該房屋原為袁某承租單位的公房，單位房改售房時，袁某以5萬元的價格買下了這套房子，并登記在他名下，一直居住至去世。
繼女起訴爭分遺產(chǎn)。
袁某去世后，袁乙拿著一份稱是袁某留給她的遺囑找到袁丙，并叫來袁小宇，要求按照遺囑，將這套房中的一小間登記在她名下。袁丙不承認(rèn)這份遺囑，袁乙與其爭執(zhí)不過，將袁丙和袁小宇訴至法院。
庭審中，袁乙提供署名為袁某的代書遺囑一份，訴請法院按照遺囑繼承審理此案。但袁丙表示，對袁乙提供的代書遺囑的效力不予認(rèn)可。
北京廣衡律師事務(wù)所主任趙三平律師分析說，其實，袁乙的做法是正確的。她將袁小宇告上法庭，是緣于我國《繼承法》規(guī)定的代位繼承制度，即被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，在此案中，袁甲是被繼承人袁某的兒子，但他先于袁某死亡，那兒子袁小宇就可代其父親繼承袁某的遺產(chǎn)，這項權(quán)利并不因他是否隨母親改嫁而喪失。所以，袁小宇也是袁某遺產(chǎn)的繼承人之一。
兩案為何一勝一敗。
然而，袁乙提供的代書遺囑只有被繼承人袁某的弟弟在場，不符合應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人的法律規(guī)定，法院最后駁回了原告袁乙的訴訟請求。
趙三平律師說，一個自然人死亡后，其父母、配偶、子女為第一順序繼承人。其中子女，按照法律的規(guī)定，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
什么才算有扶養(yǎng)關(guān)系呢?實踐中，可以從以下四個方面來考慮：1、繼子女受繼父母經(jīng)濟上的供養(yǎng);2、繼子女受繼父母生活上的扶養(yǎng)、教育;3、繼子女在經(jīng)濟上供養(yǎng)繼父母;4、繼子女在勞務(wù)上對繼父母給予主要扶助。具備其中之一即可。
袁乙8歲時就隨母親來到袁家生活，并隨繼父姓袁，袁某一直將袁乙扶養(yǎng)長大，已可以確定他們之間形成了扶養(yǎng)關(guān)系。因此，法院最終判決被繼承人袁某的房屋由袁乙、袁丙、袁小宇三人繼承，各占三分之一份額。
法律分析論文篇十三
我于8年前，收養(yǎng)一好友的兒子，那時由于我好友剛?cè)ナ蓝淦拮右蝗艘獛е粋€2歲大的兒子和5歲大的女兒有困難，我于是便收養(yǎng)了好友的兒子，并對其孩子辦了戶口。過了8年后，我不想再對其進行撫養(yǎng)，(由于其不聽話)我想把他還給我好友的妻子。我想問：
1.我可不可以將其歸還給我好友的妻子?
3.如果我死后這個孩子會不會有繼承我財產(chǎn)的權(quán)利?(當(dāng)初我和我好友妻子對孩子進行收養(yǎng)都是私下進行的，.
望盡快回復(fù)。謝謝!
解答分析。
由于沒有登記，您與孩子之間的收養(yǎng)關(guān)系在法律上并沒有成立，您可以要求解除收養(yǎng)，由孩子的母親承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國收養(yǎng)法》。
第十五條收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。
收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應(yīng)當(dāng)在登記前予以公告。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證。
第二十六條收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前，不得解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外，養(yǎng)子女年滿十周歲以上的，應(yīng)當(dāng)征得本人同意。
收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù)，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的，送養(yǎng)人有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關(guān)系。送養(yǎng)人、收養(yǎng)人不能達(dá)成解除收養(yǎng)關(guān)系協(xié)議的，可以向人民法院起訴。
問題2子女過繼給他人后是否享有繼承權(quán)?
一位70歲的老母親張氏，1950年時與前夫李某生有一子陸某(跟養(yǎng)父的姓)，李某與其表哥(姓陸)原先講好此子過繼給其表哥(因其表哥的妻子沒有生養(yǎng))，兩年后(1952年)李某死了，一年后李某的表哥就把此子帶走了，之后張氏就沒有再見過這個兒子。因為后來其李某的表哥調(diào)往一個很遠(yuǎn)的地方工作了，自從帶走孩子后就沒有了聯(lián)系。
1954年時張氏繼承了其前夫李某的遺產(chǎn)(一破爛兩層木板樓房和后面一間小房，共計62平方米左右)。
后來張氏在1955年的時候與現(xiàn)在的丈夫結(jié)婚，1956年時兩夫婦另外建了兩間房屋(約33平方米)。到1958年時房屋改造，政府將所有房子收了去,只留下一間自留房自用(約15平方米)，然后政府又?jǐn)U建了4間房(約60平方米)。到1979年時政府退回收去的房屋，張氏夫婦并將政府后來擴建的房屋一并買下了。1986年時房產(chǎn)開發(fā)公司將房屋拆了重建，建好后回遷分得房屋兩套，單間一間，當(dāng)街門面兩間，其中多出的面積由現(xiàn)在的家里人一起購買下來。(現(xiàn)在所有房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證上一直都是用張氏的名字)。
張氏和現(xiàn)在的丈夫生有4個子女，大的兒子47歲了，小兒子也33歲了，中間還有兩個女兒(已出嫁)，一家人一直到現(xiàn)在都和睦的生活在一起。
現(xiàn)在陸某聽說此事后，就前來認(rèn)親，想得到財產(chǎn)(也不知道他是否能要求得到什么?)，這樣一來讓張氏一家一時不知所措。象這樣的情況，想請教:。
解答分析。
1、陸某是其生父的法定繼承人，有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。但本案張氏一人繼承李某的遺產(chǎn)已有多年，陸某并未提出異議，因此陸某要求繼承其生父遺產(chǎn)的權(quán)利已過訴訟時效，陸某即使就此起訴，也喪失了勝訴權(quán)。
2、陸某是張氏的親生子女，且當(dāng)年送人時并未辦理收養(yǎng)手續(xù)，所以陸某與張氏的母子關(guān)系依然存在，有權(quán)繼承張氏的遺產(chǎn)。
3、如果張氏已經(jīng)立有遺囑，那么遺囑繼承先于法定繼承，陸某將無法分得遺產(chǎn)。當(dāng)然，為減少爭議和確保遺囑有效，最好將此份遺囑公證。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國繼承法》。
第五條繼承開始后，按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。
第八條繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日起超過二十年的，不得再提起訴訟。
第十條遺產(chǎn)按照下列順序繼承：
第一順序：配偶、子女、父母。
第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。
本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。
第十七條公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機關(guān)辦理。
自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。
代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。
遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。
法律分析論文篇十四
法律分析是法學(xué)學(xué)習(xí)的重要內(nèi)容之一，通過對法律條文和案件的深入分析，可以培養(yǎng)我們的邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。在這個過程中，我深深感受到了法律的重要性和挑戰(zhàn)性。下面我將從法律分析的定義、方法、意義、困難和對策五個方面，分享我的心得體會。
首先，法律分析是指根據(jù)法律規(guī)定對具體法律問題進行細(xì)致、有條理的思考和分析的過程。在這一過程中，我們需要通過仔細(xì)閱讀相關(guān)法律條文和相關(guān)案例，了解法律的適用情況和依據(jù)，確定問題的關(guān)鍵方面，找出切入點和解決辦法。通過深度分析，法學(xué)者可以辨析出一個法律條款的多種解釋和理解，甚至能發(fā)現(xiàn)法律條文的漏洞。
其次，法律分析有其獨特的方法。在進行法律分析時，我們需要遵循邏輯思維的規(guī)律和法律的邏輯結(jié)構(gòu)，從問題的各個方面進行全面、深入的分析。首先，我們需要明確問題的要點，確定問題的事實、法律關(guān)系和解決的目標(biāo)。其次，我們需要調(diào)查法律的適用情況，尋找相關(guān)的法律規(guī)定和相關(guān)案例，進行歸納整理，找出關(guān)鍵問題和依據(jù)。最后，我們需要根據(jù)已有的證據(jù)和結(jié)論，論證自己的觀點和意見，并給出解決問題的具體辦法和建議。
法律分析具有重要的意義。首先，它可以幫助我們深入理解法律條文和法律的適用情況，為我們適應(yīng)社會法規(guī)提供理論指導(dǎo)。其次，法律分析能夠促進我們的邏輯思維和分析能力的提升，培養(yǎng)我們的法律素養(yǎng)和專業(yè)能力，使我們能夠獨立思考和解決復(fù)雜的法律問題。此外，法律分析也有助于我們主動發(fā)現(xiàn)法律理論的問題和不足，為法學(xué)理論的進一步完善和發(fā)展提供思路和指導(dǎo)。
然而，法律分析也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。首先，法律的條文和規(guī)定通常非常復(fù)雜和晦澀難懂，需要我們耐心和細(xì)致的閱讀和分析。其次，法律問題的解決往往需要綜合考慮各方面的因素，這對我們的綜合素養(yǎng)和綜合分析能力提出了很高的要求。此外，法學(xué)領(lǐng)域的知識繁雜深奧，我們需要付出很大的努力才能真正掌握。
對于這些困難，我們可以采取一些具體的對策來克服。首先，我們應(yīng)該堅持學(xué)習(xí)和實踐，通過不斷的閱讀和分析法律條文和案例，熟悉掌握法律的基本原理和邏輯結(jié)構(gòu)。其次，我們應(yīng)該培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力，積極參與討論和研究，與他人進行廣泛的交流和合作，互相學(xué)習(xí)和借鑒。最重要的是，我們應(yīng)該保持對法律學(xué)習(xí)的熱情和興趣，樹立起自己對法律分析的自信和信心。
綜上所述，法律分析是一項重要的學(xué)習(xí)內(nèi)容，通過對法律條文和案例的深入分析，我們可以培養(yǎng)邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。法律分析具有其獨特的定義、方法和意義，但同時也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。為了克服這些困難，我們應(yīng)該堅持學(xué)習(xí)和實踐，并培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力。相信只要我們不斷努力和積累經(jīng)驗，我們一定能夠在法律分析的道路上取得優(yōu)異的成績。
法律分析論文篇十五
20xx年6月15日，四川省成都市某臨街小百貨店的老板魏某準(zhǔn)備回家吃午飯，剛剛邁出店門，突然就有一個東西砸在自己的頭上，疼得他大叫起來，趕緊用手捂住頭部，鮮血從手中流了出來。他的妻子和兒子急忙上前扶住，發(fā)現(xiàn)其頭部砸傷。同時發(fā)現(xiàn)，“肇事者”原來是從樓上掉下來的一只圓盤大小的烏龜。魏某的小百貨店在小區(qū)的一樓，上面還有2到7層是居民住宅，烏龜肯定是住在2至7層的居民在陽臺上飼養(yǎng)的。魏某兒子拿著烏龜從2樓找到7樓敲門讓鄰居認(rèn)領(lǐng)，但是這些鄰居均不承認(rèn)自己飼養(yǎng)烏龜。報警后，魏某表示，希望養(yǎng)龜?shù)淖裟軌蜃杂X承認(rèn)，承擔(dān)責(zé)任，如果無人承認(rèn)，他將向2至7樓居民集體索賠。請用侵權(quán)法的相關(guān)原理對本案進行分析。
分析。
這個案件雖然簡單，但是在法律上卻非常復(fù)雜，主要涉及的是本案究竟是動物致害，還是一般的物件致害的問題。我國《民法通則》第127條規(guī)定的是動物致害的侵權(quán)行為及其責(zé)任，本案造成損害的是烏龜，當(dāng)然是動物。但是，這個烏龜又不是一般的動物致害，而是在樓上墜落下來造成的損害，因此又比較接近《民法通則》第126條規(guī)定的建筑物的懸掛物、擱置物脫落、墜落造成損害的物件致害責(zé)任。前者是無過錯責(zé)任，后者是過錯推定責(zé)任。更為復(fù)雜的是，本案致害物烏龜?shù)乃腥瞬幻?，目前還沒有查明究竟誰是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，如果最終無法查明這一點，那么就有可能存在魏某所說的有可能是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说臉巧?戶居民承擔(dān)連帶責(zé)任，因為這又接近建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任。
對此究竟應(yīng)當(dāng)怎樣適用法律，確定侵權(quán)責(zé)任，我的意見是：
1.本案的實質(zhì)確實是動物致害的.侵權(quán)行為。
不論怎樣，這個案件造成損害的都是烏龜，是動物，而不是其他沒有生命的物。但是這個案件與一般的動物致害侵權(quán)行為有所區(qū)別?！睹穹ㄍ▌t》第127條規(guī)定的動物致害侵權(quán)責(zé)任，說的是動物的自主加害，是因為所有人或者管理人對動物沒有管理好，而使動物由于其本性，自主加害于他人。而本案則不然，是因動物管理不當(dāng)在樓上墜落，造成他人損害。盡管如此，這個案件終究是動物造成的損害，適用《民法通則》第127條確定的規(guī)則，適用無過錯責(zé)任原則確定侵權(quán)責(zé)任，是有道理的。因此，只要烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说男袨榫哂羞`法性、造成了損害、二者之間有因果關(guān)系，就構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。
2.但是，本案畢竟與一般的動物致害侵權(quán)行為有所不同。
因此在確定其侵權(quán)責(zé)任的時候，應(yīng)當(dāng)參考《民法通則》第126條的規(guī)定，這就是，烏龜是在建筑物上由于墜落而造成的損害，因此可以按照墜落物造成他人損害的規(guī)則處理。如果確認(rèn)墜落的烏龜是何人所有或者何人管理，那么就應(yīng)當(dāng)由其所有人或者管理人對受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。對此，盡管沒有更為重要的意義，但是卻對下面的意見具有指導(dǎo)意義。
3.如果經(jīng)過警方偵查也無法確定烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，那么，這個案件就極類似于建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任。
在重慶法院判決的建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任案件中，一個高層建筑上有人拋擲一個煙灰缸，造成過路人傷害，無法確定究竟是該建筑物的哪一個人所為，因此，法院為了保護受害人損害賠償權(quán)利的實現(xiàn)，確定由該建筑物的不能證明自己沒有實施這個行為的人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這就是建筑物拋擲物責(zé)任的規(guī)則。盡管有很多人反對這個案件確立的規(guī)則，但是，法理認(rèn)為這樣的規(guī)則是合理的，從保護受害人的角度上說是公平的。當(dāng)然，在最高人民法院人身損害賠償司法解釋規(guī)定的物件致人損害的侵權(quán)責(zé)任中，沒有規(guī)定這個規(guī)則，因為存在很大的爭議。如果無法查清致害的烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，但可以肯定一點，就是烏龜必然是魏某樓上2至7樓的居民之一所有或者管理，不可能是他人。因此，為了保護受害人的損害賠償權(quán)利得到實現(xiàn)，也就是依據(jù)民法同情弱者的原則，可以參照物件致人損害的建筑物拋擲物的規(guī)則，確定由2至7樓的6戶居民對魏某的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，如果其中有人能夠證明自己從來沒有養(yǎng)過烏龜，也就是不可能實施這樣的管理不當(dāng)?shù)男袨榈?，可以免除自己的?zé)任。
結(jié)論。
可見，這個案件在適用法律上的復(fù)雜程度，沒有現(xiàn)成的規(guī)則可以適用。因此，要經(jīng)過以上這些復(fù)雜的過程才能夠確定。至于其損害賠償責(zé)任的確定倒是簡單，就按照一般的人身損害賠償?shù)拇_定標(biāo)準(zhǔn)確定即可，沒有特殊的規(guī)則。
法律分析論文篇十六
在律師事務(wù)所實習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應(yīng)當(dāng)以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認(rèn)定存在疑問時，應(yīng)進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
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法律分析論文篇十七
睢寧縣的李某結(jié)婚前以個人名義按揭購買了一套婚房，之后與王某結(jié)婚生子。天有不測風(fēng)云，李某因意外死亡，留下王某和兒子。圍繞李某這套房屋該歸誰，王某與公公婆婆糾纏了數(shù)年。
王某表示，自己和李某婚后一起償還貸款，房子她有權(quán)利繼承。王某的公婆則稱，當(dāng)初是他們出資給李某買的房子，房子應(yīng)該歸他們。
去年12月，睢寧法院對這起糾紛案件作出判決，王某和兒子獲得補償18萬余元，房屋歸王某的公婆所有。
【案情回放】。
婚前購置婚房。
20歲出頭的李某大學(xué)畢業(yè)后被分配到睢寧縣的一所中學(xué)當(dāng)老師。李某的父母李建和劉某很欣慰并催促李某找對象成家。
“結(jié)婚得有婚房啊!”李某和父母商量后，決定先購置套婚房。5月，李某看中了一套95平方米的商品房，房子還配有一間車庫，總房價為7.5萬多元。李某和開發(fā)商簽訂了房屋銷售合同。同年6月，李某辦理了個人住房抵押，貸款30000元。
同時，李某經(jīng)人介紹認(rèn)識了王某，兩人相戀。月，李某和王某步入了婚姻的殿堂。第二年，可愛的兒子小李出生了。到，李某還清了住房貸款本息。夫妻倆也卸去了一個沉重的負(fù)擔(dān)。
意外身亡房產(chǎn)歸誰起分歧。
事實上，李某購買的這套商品房，和妻子王某單獨居住的時間并不長?；楹螅钅车母改负退麄冏〉搅艘黄?。之后，李某和王某住到了單位的公房，這套商品房則由李某的父母居住了。
9月的一天，王某收到噩耗，李某因為車禍不幸身亡。時年30多歲的李某就這么走了，留下妻子王某和年幼的兒子。悲痛過后，現(xiàn)實的財產(chǎn)分配問題讓王某和公婆李建、劉某的關(guān)系愈發(fā)緊張起來。
王某多次要求對當(dāng)初李某購買的房屋進行分割，可是李建、劉某總是不同意，還表示這套商品房是他們當(dāng)初以兒子的名義購買的，購房款也是他們出資的，覺得這房子根本和王某沒有什么關(guān)系，所以一直拒絕分割。
【法庭辯論】。
老人是否出資成焦點。
經(jīng)歷了4年多的糾紛依然沒有一個結(jié)果，當(dāng)初那套房子的價格也翻了幾番。6月，王某帶著兒子小李向法院起訴，要求分割李某去世時留下的95平方米的商品房一套。
在訴訟過程中，根據(jù)王某的申請，睢寧法院依法委托土地評估公司對房屋價值進行了司法鑒定。經(jīng)鑒定，該房屋價值(不包括室內(nèi)裝裝潢、裝飾)為32萬多元，車庫價值為2.6萬多元。
在法庭上，雙方就涉案房屋是屬于李某個人所有還是屬于李建、劉某及李某共同所有展開了激烈的爭論。
王某認(rèn)為，雖然房產(chǎn)證上只有李某一個人的名字，可婚后是她和李某共同償還銀行貸款的。而李建、劉某則表示，是他們出資給李某買的房屋，所以，這個房子他們老倆口也有份。李建、劉某為此提交了個人貸款還款憑證及現(xiàn)金繳款單原件等證據(jù)，證明該房屋的繳費均是他們共同繳納。
法院認(rèn)為，因為證據(jù)上交款單位均為李某，在無其他證據(jù)證明的情況下，應(yīng)認(rèn)定為李某出資繳納。兩位被告僅憑持有該證據(jù)，并不能充分證明房屋貸款為二被告出資繳納。我國《物權(quán)法》對不動產(chǎn)的權(quán)屬做出明確規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。除非有相反的證據(jù)足以推翻該證明。本案中，二被告未能提供充分證據(jù)推翻該證明，不能證明二被告為該房屋的共同出資人。
【法院判決】。
老人補償兒媳、孫子18萬余元。
去年12月，睢寧法院對此案審理結(jié)束。法院認(rèn)為，原告王某能夠享有原告主體資格要求分割被繼承人婚前個人的財產(chǎn)。本案中，因房屋取得時間在王某與李某結(jié)婚登記時間之前，在原告王某與李某婚姻關(guān)系存續(xù)期間，李某償還房屋貸款部分本息2.5萬多元，對此部分，應(yīng)從該房產(chǎn)價款中先予以分出1.2萬多元給原告王某，剩余部分作為李某遺產(chǎn)進行分割。
我國《繼承法》同時規(guī)定，繼承開始后，對被繼承人的遺產(chǎn)按照法定繼承辦理;同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等。兩原告與兩被告均為被繼承人的第一順序繼承人，均享有繼承權(quán)?？紤]兩被告現(xiàn)實際居住情況，將涉案房屋由被告李建、劉某共同繼承為宜。
據(jù)此，依照《中華人民共和國繼承法》和《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，判決：在被繼承人李某名下某房屋產(chǎn)權(quán)由被告李建、劉某共同所有;被告李建、劉某共同分別給付原告王某上述房屋補償款9.7萬元、給付小李上述房屋補償款8.4萬余元(由其監(jiān)護人原告王某保管)。判決后，原被告雙方均未提出上訴。
法律分析論文篇十八
法律分析是司法人員必備的重要能力之一。通過對案件事實及相關(guān)法律規(guī)定的深入研究和分析，能夠準(zhǔn)確判斷案件的性質(zhì)和處理方式，為司法裁決提供有力支持。法律分析不僅需要扎實的法律知識和敏銳的觀察力，還需要良好的邏輯思維和綜合分析能力。在接觸和實踐法律分析過程中，我深刻體會到了其重要性，并在此過程中逐漸掌握了一些技巧和方法。以下是我的法律分析心得體會：
首先，對案件事實進行準(zhǔn)確全面的梳理是法律分析的首要步驟。案件事實是法律分析的基礎(chǔ)，只有對事實有準(zhǔn)確的了解，才能開展后續(xù)的法律分析。因此，我在進行法律分析之前，首先會仔細(xì)研讀案件材料，在此基礎(chǔ)上對案件的主要事實進行梳理和總結(jié)。這個過程中，我會注意到案發(fā)經(jīng)過、相關(guān)證據(jù)、當(dāng)事人的行為以及案件的背景信息等。事實的準(zhǔn)確把握對于正確的法律分析至關(guān)重要，只有清楚了解事實，才能更好地運用法律知識。
其次，學(xué)會提取關(guān)鍵信息是做好法律分析的基本功。在案件事實中，往往有很多細(xì)節(jié)和繁雜的信息，如果全部都納入法律分析，就會導(dǎo)致分析過程混亂和冗長。因此，我會通過先行篩選并提取出案件事實中的關(guān)鍵信息，以及與案件性質(zhì)和法律規(guī)定有關(guān)的信息，并將這些信息展現(xiàn)在我的法律分析中。關(guān)鍵信息的提取可以讓法律分析更加簡明扼要，并且更加重點突出。
再次，學(xué)會靈活運用法律知識是做好法律分析的關(guān)鍵。在進行法律分析時，應(yīng)該充分運用自己掌握的法律知識來服務(wù)于案件的分析。這就要求我們具備良好的法律素養(yǎng)和廣博的法律知識儲備。通過在法律學(xué)習(xí)和實踐中的不斷積累，我漸漸形成了一定的法學(xué)思維和方法。在進行法律分析時，我會系統(tǒng)地復(fù)習(xí)和總結(jié)已學(xué)習(xí)的法律知識，并將其應(yīng)用到具體案件的分析中。同時，我也會不斷增加自己的法律知識和技能，拓寬視野，提高分析的深度和廣度。
此外，注重邏輯思維和分析能力的提升是法律分析的重要方面。法律分析是一門科學(xué)而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)問，它要求我們在邏輯思維和分析能力方面具備較高的要求。在進行法律分析時，我會借助邏輯學(xué)的知識和方法，完善自己的邏輯思維和推理能力。我會進行推理、歸納和演繹等多種邏輯推理方法的運用，確保自己的法律分析結(jié)論具有較高的邏輯準(zhǔn)確性和說服力。
最后，與其他法律學(xué)者和從業(yè)人員進行交流，學(xué)習(xí)別人的經(jīng)驗和觀點，不斷完善自己的法律分析能力是必要的。法律分析涉及到廣泛的領(lǐng)域和復(fù)雜的問題，單靠個體的智慧和能力很難達(dá)到最佳效果。與他人的交流和合作，才能夠互相借鑒、交流學(xué)習(xí)、共同提高。因此，我會積極參與法律研討會和學(xué)術(shù)交流，與其他法律從業(yè)人員進行交流和討論，讓自己不斷吸取新的思維方式和分析方法。
總之，法律分析是一門學(xué)問，需要不斷磨礪和提升。通過深入學(xué)習(xí)和實踐，我逐漸掌握了一些法律分析的技巧和方法，并形成了自己的學(xué)習(xí)和實踐系統(tǒng)。我相信，只有不斷追求和完善自己的法律分析能力，才能更好地為司法工作服務(wù)，為維護社會公平和正義做出更大的貢獻(xiàn)。
法律分析論文篇十九
在律師事務(wù)所實習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪。《刑法》第133條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應(yīng)當(dāng)以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認(rèn)定存在疑問時，應(yīng)進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇二十
導(dǎo)言：
法律是社會生活中不可或缺的一部分，它規(guī)范了人們的行為準(zhǔn)則，保護了社會秩序和公平正義。作為一名法律專業(yè)的學(xué)生，我深知法律分析的重要性。通過學(xué)習(xí)和實踐，我逐漸體會到法律分析的深刻意義和技巧。在本文中，將從具體案例、法律原則、證據(jù)收集、論點駁斥和合理判斷這五個方面，總結(jié)并分享我在法律分析中的一些心得體會。
第一段：具體案例的重要性。
在法律分析中，具體案例起到至關(guān)重要的作用。案例是法律理論與實踐相結(jié)合的產(chǎn)物，通過分析具體案例，我們能夠更好地理解法律規(guī)定和原則如何運用于實際情況中。我記得在一次民事糾紛案件中，原告主張被告侵權(quán)，想要獲得賠償。通過研究相關(guān)案例，我發(fā)現(xiàn)這個案件與之前某判例非常相似。我找到了該判例的相關(guān)規(guī)定和判斷理由，并且將其應(yīng)用于該案件中，幫助原告獲得了勝訴。這個案例讓我深刻體會到具體案例在法律分析中的重要性，它能夠為我們提供一個合理、具體的法律依據(jù)。
第二段：法律原則的靈活應(yīng)用。
法律原則是法律分析中的基石，它們?yōu)槲覀兲峁┝艘话阈缘囊?guī)定。然而，在實際案件中，往往需要根據(jù)具體情況對法律原則進行靈活應(yīng)用。在一次刑事辯護案中，我的當(dāng)事人被指控盜竊。根據(jù)相關(guān)法律原則，我們應(yīng)該查明當(dāng)事人是否有盜竊故意。經(jīng)過詳細(xì)的證據(jù)分析，我發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人做出有力的辯解，并且提供了一些證據(jù)，證明他在案發(fā)時其實并不在現(xiàn)場。根據(jù)這些情況，我采用了“無罪推定”的法律原則，并成功為當(dāng)事人辯護。這個案例讓我明白，靈活地應(yīng)用法律原則能夠更好地滿足案件的實際需求。
第三段：證據(jù)收集的重要性。
在法律分析中，證據(jù)收集是至關(guān)重要的一環(huán)。證據(jù)直接關(guān)系到案件事實和可能的判決。在一起勞動合同糾紛案中，原告主張被告違反合同約定，要求獲得賠償。而被告否認(rèn)了這一指控。通過徹底、全面地收集證據(jù)，我發(fā)現(xiàn)了一些與原告有利的證據(jù)，包括合同文件、通信記錄等。這些證據(jù)起到了證明原告主張的作用，同時我還注意到被告提供的一份證據(jù)存在漏洞。因此，在法庭上我能夠有效地利用證據(jù)，使得原告能夠順利贏得了訴訟。這個案例讓我深刻認(rèn)識到，證據(jù)收集的全面性和準(zhǔn)確性對于法律分析的重要性。
第四段：論點駁斥的技巧與策略。
在法律分析中，論點駁斥是一項必備的技巧。不同的當(dāng)事人會提出各種各樣的論點，而我們需要根據(jù)事實和法律原則進行駁斥。在一起離婚案中，被告聲稱原告不忠，并要求離婚。然而，通過分析證據(jù)和法律規(guī)定，我發(fā)現(xiàn)被告提供的證據(jù)不足以支持這一論點，并且根據(jù)相關(guān)法律原則，雙方需共同承擔(dān)夫妻關(guān)系的責(zé)任。因此，我在辯論中充分利用了這些論據(jù)，并駁斥了被告的論點。最終，法庭作出了維持原告訴求的判決。這個案例使我深刻理解到，在法律分析中，論點駁斥是一項重要的技巧和策略。
第五段：合理判斷的重要性。
在法律分析中，合理判斷是最終目標(biāo)。我們需要根據(jù)事實、法律規(guī)定以及相關(guān)判例進行綜合權(quán)衡和判斷。在一起侵權(quán)賠償案中，我需要確定被告應(yīng)該賠償多少錢。通過對相關(guān)法律規(guī)定和判例的仔細(xì)研究，并結(jié)合實際情況，我做出了一個合理的賠償金額。最終，法庭對我的判斷表示了認(rèn)可，并作出了相應(yīng)的判決。這個案例使我深刻認(rèn)識到，在法律分析中，合理的判斷能夠給當(dāng)事人帶來公正和合理的結(jié)果。
結(jié)語：
通過對具體案例的分析、法律原則的靈活應(yīng)用、證據(jù)收集的重要性、論點駁斥的技巧與策略以及合理判斷的重要性的探討，我更加深刻地體會到了法律分析的核心要義。作為一名法律從業(yè)者，我將繼續(xù)努力，不斷提高自己在法律分析方面的能力，為實現(xiàn)社會公平正義和維護法治社會作出自己的貢獻(xiàn)。
法律分析論文篇二十一
2008年6月，公民張某已經(jīng)滿17周歲，在一家商店工作，能以自己的收入作為主要生活來源，按照我國民法通則關(guān)于公民民事行為能力的規(guī)定，已滿16周歲不滿18周歲的公民，能以自己的勞動作為主要生活來源的，視為完全民事行為能力的人。所以她用自己的積蓄購買金項鏈的行為是有效的民事法律行為，商場有權(quán)拒絕張某父母的要求。
法律分析論文篇二十二
李女士和她的丈夫張先生婚后擁有一套房屋，最近他們?yōu)榱速徶眯路繘Q定將房子賣掉。張先生與中介公司簽訂了《房屋買賣居間合同》，委托中介公司尋找買家，掛牌價為230萬元，簽約后張先生就到國外出差一個月。劉先生通過中介看了這套房子覺得非常滿意，但希望價格再能便宜一點，通過雙方幾次協(xié)商，李女士最后同意以138萬元賣給劉先生，雙方又簽訂了《房地產(chǎn)買賣合同》，為此劉先生支付了定金20萬元。誰知簽約后半個月，張先生就從國外回來了，當(dāng)他得知房價為138萬元，覺得太便宜了，于是找到劉先生，告知劉先生這是他們夫妻的共同財產(chǎn)，李女士一個人無權(quán)處分，要求解除合同，但劉先生認(rèn)為李女生有權(quán)簽訂合同，且已經(jīng)交付了定金，堅決要求履行這份合同。
雙方協(xié)商不成，為此劉先生起訴至法院，要求履行《房地產(chǎn)買賣合同》。
【裁判結(jié)果】。
法院認(rèn)為系爭房屋系李女士和張先生的夫妻共同財產(chǎn)，共同同有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同義務(wù)。在共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人對共同共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，應(yīng)為無效。法院判決購房合同無效，李女士返還劉先生定金20萬元及其利息。
【律師評析】。
所謂共同共有是指兩個以上的人，對全部共有財產(chǎn)不分份額地享有平等的所有權(quán)。共同共有財產(chǎn)關(guān)系一般發(fā)生在互有特殊身份關(guān)系的當(dāng)事人之間，較為典型的是基于夫妻關(guān)系而發(fā)生的夫妻共同財產(chǎn)關(guān)系，以及家庭成員之間的共有等共同共有財產(chǎn)形式。
根據(jù)法律規(guī)定，部分共同共有人未經(jīng)其他共有人同意而擅自處分共有房屋的，
要看事后該處分行為是否獲得其他共同共有人的追認(rèn)。獲得其他共同共有人追認(rèn)的，該處分行為合法有效。沒有獲得追認(rèn)而擅自處分共有房產(chǎn)的，合同無效。
目前法律實務(wù)中存在著如下幾種共有形式：
1、家庭共有：夫妻是一種人身關(guān)系。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，屬于夫妻共同共有，另有約定和法律另有規(guī)定的除外。
2、夫妻共同共有：家庭成員相互之間，也是人身關(guān)系，是一定范圍內(nèi)的親屬關(guān)系。不能把親屬關(guān)系都當(dāng)成家庭關(guān)系。如張某與其妻、子一同居住，其父、母單獨居住。張某的家庭成員就只有3個人，而不是5個人。家庭共有財產(chǎn)，屬于家庭成員共同共有的財產(chǎn)。其中比較典型的是基于農(nóng)村共同生產(chǎn)生活而產(chǎn)生幾代同堂的現(xiàn)象，其共同居住人對家庭財產(chǎn)是共同共有。
3、尚未分割遺產(chǎn)形式的共同共有：共同繼承的財產(chǎn)，在繼承開始以后，遺產(chǎn)分割之前，數(shù)人（相互之間是親屬，是同一順序繼承人）對遺產(chǎn)享有共有權(quán)的財產(chǎn)。一般認(rèn)為，這種共有是共同共有。
在購買房產(chǎn)時，一定要核實所購房產(chǎn)是否屬于共有，買賣共有房產(chǎn)的一定要取得全體共同共有人的一致同意。為規(guī)避最終認(rèn)定為共有房產(chǎn)而產(chǎn)生合同無效的法律風(fēng)險，購房人可以采取如下措施：
1、如果是房產(chǎn)證上的產(chǎn)權(quán)人是多個人的，一定要核實每個人的身份，并由每個人在房屋買賣合同上簽字，除非有公證的委托書，否則不同意代簽字。
2、如果房產(chǎn)所有人是在婚狀態(tài)，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)證為一個人名字的，也需要其配偶在房屋買賣合同上簽字，或者由其配偶出具房屋并非夫妻共同共有財產(chǎn)的聲明。
3、如房產(chǎn)所有人系單身，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)人為一個人名字的，需要該所有人到民政局開具單身證明。
4、為防止出賣人故意隱瞞其他共有人，買受人可以讓出賣人出具一份無其他共有人的承諾，并明確約定違反承諾的違約責(zé)任。
【法條鏈接】。
1、《合同法》（1999年）。
第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。
2、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（1988年）。
89．共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。
3、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（20xx年）。
第十七條婚姻法第十七條關(guān)于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：
（一）夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。
（二）夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。第十八條婚姻法第十九條所稱“第三人知道該約定的”，夫妻一方對此負(fù)有舉證責(zé)任。
4、上海市高級人民法院《關(guān)于審理“二手房”買賣案件若干問題的解答》（20xx年）。
第二條未經(jīng)房屋共同共有人同意，出賣人對外簽訂的“二手房”買賣合同，效力如何認(rèn)定？
追認(rèn)的情況下，應(yīng)認(rèn)定買賣合同無效；但買受人有理由相信出賣人有代理權(quán)，符合表見代理構(gòu)成要件的，應(yīng)確認(rèn)買賣合同有效。
法律分析論文篇二十三
案例分析的位置必須恰到好處，唯有如此才符合規(guī)范。有的同學(xué)喜好將案例置于論文之首，有的同學(xué)喜好將案例置于論文中間，也有的同學(xué)喜好將案例置于論文的末尾。我們對這三個位置進行一些分析。如果您在文章的開頭就將案例已經(jīng)分析得頭頭是道，則使案例失去了提出問題的價值，如果您在文末對案例進行分析，則又顯得體系不和諧。正確的做法是，如果在文章開頭提出案例的，則比較適合將案例作為引子，引出文章所要探討的核心問題，隨后在理論分析之后，再對案例的內(nèi)容進行分析;如果您在文章的中間提出案例，則可以一并進行探討;如果在文末提出案例并且分析該案例，則不甚適宜，不建議采用這種方式。
案例分析的數(shù)量不宜多，我們建議1-2個案例，并且各個案例之間必須有所不同，而不是相似的案例。案例不能太多，也不能相似，所采用的案例必須具有范本意義。如果案例采用過多，則有湊字?jǐn)?shù)的嫌疑。以前我們遇到一個學(xué)生一口氣分析了5個案例，且這5個案例之間的差別并不大。5個案例占了他畢業(yè)論文的2/3字?jǐn)?shù)，被老師斥責(zé)為案例教科書。因此，案例宜精，而不宜多，否則案例分析的效果會走向反面。
切記，案例分析的內(nèi)容不能原封不動地照抄網(wǎng)絡(luò)或者人民法院公報，如果照抄案例并且標(biāo)明注釋，從理論上將這并不算抄襲，并且摘編案例本身也不是抄襲，但是現(xiàn)在的抄襲檢測軟件卻可能將這部分內(nèi)容當(dāng)成是抄襲，給您帶來很多麻煩。我們的建議是，您需要對所摘編的案例進行精簡、歸納、總結(jié)，在保留案件關(guān)鍵信心和核心信息的前提下，對案例的文字進行優(yōu)化。
如果您的文章能有一個恰當(dāng)好處的案例，那一定能為您的文章增色不少，但是如果實在沒有案例，那還是不要案例為好。一個和主題不甚相關(guān)的案例，或者一個杜撰的案例，可能會使您的論文得到差評。所以同學(xué)們切記，案例必須高度相關(guān)，并且能借此案例說明問題，否則寧愿不要案例，也不要杜撰案例或者選編不相關(guān)的案例。
法律分析論文篇一
在整個2012年的11月分里，我和我的小組成員，制作了法律調(diào)查表，針對廣州大學(xué)在校大學(xué)生，通過掃樓、網(wǎng)上填寫等調(diào)查方式進行無記名填寫調(diào)查問卷的調(diào)查行動，并人工進行調(diào)查結(jié)果統(tǒng)計及分析，從而得出調(diào)查結(jié)論。
二、調(diào)查結(jié)果。
通過問卷調(diào)查，對大學(xué)生的法律意識有了基本了解，調(diào)查情況如下：
8、只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷;。
15、2.05%大學(xué)生表示從來不會關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件，90.77%承認(rèn)很少有這種自覺性，只有7.18%大學(xué)生經(jīng)常關(guān)注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。
備注：本次調(diào)查問卷共200份，有效填寫人次為195。
三、原因分析。
(一)、學(xué)生方面的因素。
(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調(diào)查表明，占很大比例的大學(xué)生在自己合法權(quán)益受到侵害時，堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點，得過且過，不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)。
(3)缺乏實踐性。關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學(xué)生僅占調(diào)差人數(shù)的7.18%，微乎其微。且只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷。大學(xué)生極少參加法律實踐，是對現(xiàn)實法制缺乏感性認(rèn)識的主要原因之一。
(二)、教師、學(xué)校方面的因素。
(3)學(xué)校宣傳力度不夠，學(xué)生不能認(rèn)識到法律的重要性以及其與生活的密切性。
四、調(diào)查總結(jié)及應(yīng)對措施。
調(diào)查顯示大學(xué)生的維權(quán)及守法自覺性不高。要提高大學(xué)生的法律意識，必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此，我建議學(xué)?？捎嗅槍π缘貜娜矫嫒胧帧?BR> (一)進行普法教育。
1、教學(xué)內(nèi)容的選擇：
2、，教學(xué)方法的改革：
原本枯燥的法律課加上教師生板的教學(xué)方式更使學(xué)生上課提不起精神。因此，加強對教學(xué)方法的改進也是真正提高普法效果的有效途徑之一。因此在教學(xué)中應(yīng)采用多種方式方法，比如課堂討論，多進行社會著名案例分析，結(jié)合錄像等多媒體教學(xué)，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣，才能使普法達(dá)到我們所要達(dá)到的效果。
(二)實踐性的增強：
多組織學(xué)生進行與法律有關(guān)的活動普法教育畢竟過于抽象，要真正喚醒學(xué)生的法律意識，應(yīng)采取一些更具體，更行之有效的辦法，針對大學(xué)生年齡及性格特點，把法律意識的培養(yǎng)同組織活動相結(jié)合、達(dá)到事半功倍的效果。
2、組織一些有關(guān)法學(xué)方面的知識智力競賽;。
4、請有關(guān)辦案人員或著名法學(xué)專家來校開講座，既能讓學(xué)生了解時事，也能使學(xué)生更深切體會法律的權(quán)威。
目前，公民法制觀念還是比較淡薄,成為推進法治進程的障礙,所以,樹立法制觀念,增強全社會成員的法律意識,是實現(xiàn)我國法治化的前提，更是我們大學(xué)生的義務(wù)。
法律分析論文篇二
汽車消費貸款保證保險是指借款人向貸款人申請汽車消費貸款后，由借款人作為投保人，根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的因借款人不履行貸款合同給貸款人造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。該業(yè)務(wù)自開辦，在短時間內(nèi)實現(xiàn)了蓬勃發(fā)展，并帶動了機動車輛保險市場的繁榮。但是，由于汽車消費貸款保證保險的保險期限較長，不僅客觀上風(fēng)險要在經(jīng)營中逐步釋放，而且隨著保險事故的不斷發(fā)生和理賠調(diào)查的日趨深入，該業(yè)務(wù)在管理上遺留的問題和導(dǎo)致的糾紛也越來越多。筆者將理論研究和業(yè)務(wù)實踐相結(jié)合，就汽車消費貸款保證保險業(yè)務(wù)中可能涉及的三類糾紛進行法律分析。
當(dāng)購車人發(fā)生欠款并構(gòu)成保險事故后，銀行有權(quán)選擇依據(jù)貸款合同向購車人、擔(dān)保人主張權(quán)利，也有權(quán)依據(jù)保險合同向保險人索賠。這種情況下，除非保險條款或合作協(xié)議中明確約定了保險人享有先訴抗辯權(quán)，否則保險人沒有權(quán)利要求銀行先起訴購車人、擔(dān)保人。同時，在沒有賦予保險人先訴抗辯權(quán)的情況下，為防止銀行在購車人發(fā)生欠款后濫用訴權(quán)，即便銀行自愿選擇起訴購車人、擔(dān)保人，在未經(jīng)與保險人協(xié)商一致時，該訴訟費一般是不屬于保險賠償范圍的。
因此，銀行和保險人在發(fā)生保險事故后，首先應(yīng)關(guān)注共同利益、從實際出發(fā)，對于購車人惡意欠款或無力還款、確已無法通過催收或協(xié)議處分抵押物等方式收回欠款，并且購車人或擔(dān)保人具有可執(zhí)行財產(chǎn)能夠采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)盡快協(xié)商一致，由保險人承擔(dān)訴訟等經(jīng)費并以銀行名義起訴購車人、擔(dān)保人，以及盡早采取財產(chǎn)保全措施。
二、銀行起訴保險人的案件。
銀行起訴保險人的案件是汽車消費貸款保證保險糾紛中最為常見的，爭議焦點主要是保險人是否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，實踐中爭議較大、較難處理的主要有以下二種類型：
（一）涉嫌詐騙的案件。
涉嫌貸款詐騙的，一般是借款人、汽車經(jīng)銷商單獨或串通，以非法占有為目的，采取提供虛假材料以虛構(gòu)汽車買賣關(guān)系、同一車輛向多家銀行貸款、非法提取貸款現(xiàn)金挪作他用等方式套取銀行貸款。此類案件中，有的是購車人偽造、變造或收購、借用他人身份證購車，有的是提供虛假財產(chǎn)狀況證明、虛增車價，有的則是虛擬購車主體、擔(dān)保人或抵押財產(chǎn)等情況。因此，判斷保險人是否應(yīng)承擔(dān)保險責(zé)任，應(yīng)根據(jù)實際，重點關(guān)注以下幾個方面：
1．保險利益問題?！侗ｋU法》第12條規(guī)定了“財產(chǎn)保險的被保險人在保險事故發(fā)生時，對保險標(biāo)的`應(yīng)當(dāng)具有保險利益”；因此，對于涉嫌詐騙的業(yè)務(wù)，如果貸款人并未實施購車行為，保險人可根據(jù)新《保險法》第四十八條“被保險人對保險標(biāo)的不具有保險利益的，不得向保險人請求賠償保險金”的規(guī)定而拒絕賠償。
2．銀行審貸和投保人如實告知的義務(wù)。針對涉嫌詐騙的汽車消費貸款保證保險業(yè)務(wù)，保險人通?；凇顿J款通則》、《汽車消費貸款管理辦法》的規(guī)定和保險條款的約定，以銀行疏于履行審貸義務(wù)、投保人未履行如實告知義務(wù)作為不承擔(dān)責(zé)任的抗辯理由。筆者認(rèn)為，盡管《貸款通則》和《汽車消費貸款管理辦法》等明確規(guī)定了銀行的審貸義務(wù)是獨立的，并且銀行有審慎地進行資信調(diào)查的義務(wù)，條款中也通常約定了保險人在因被保險人過錯導(dǎo)致貸款合同無效或被撤銷時、在投保人未履行如實告知義務(wù)時，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但在實務(wù)中，仍然應(yīng)該根據(jù)銀行疏于審貸和投保人未履行如實告知義務(wù)的具體情形區(qū)別判斷其法律后果。
如前所述，涉嫌詐騙的汽車消費貸款保證保險的具體情形千差萬別，但無論是空車套貸、虛增價款或者其他情形，其基本特征均是申請貸款的材料中存在虛假信息。既然存在虛假信息，則必然說明銀行在審貸過程中存在著不同程度的疏忽、投保人在投保過程中隱瞞了真實情況。
針對保險人關(guān)于銀行審貸疏忽的抗辯，保險人不承擔(dān)責(zé)任的條件應(yīng)以銀行的過錯為限，不宜包括輕微的疏忽、更不應(yīng)以虛假信息推定銀行存在過錯。特別是購車人收購、借用他人身份證件的情形，筆者認(rèn)為應(yīng)構(gòu)成表見代理，貸款合同成立，保險人不能以銀行未盡到資信調(diào)查義務(wù)或當(dāng)事人之間沒有一致意思表示為由而不承擔(dān)保險責(zé)任。
針對保險人關(guān)于投保人未如實告知的抗辯，筆者認(rèn)為盡管汽車消費貸款保證保險對“最大誠信”的要求更高，投保人的如實告知義務(wù)仍然應(yīng)以“有限告知”為原則，同時應(yīng)逐步確立書面詢問的有限告知方式。在有限告知的前提下，投保人未履行如實告知義務(wù)，保險人有權(quán)根據(jù)保險合同的約定拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，汽車消費貸款保證保險中，由于投保人和被保險人是分離的，被保險人是進行保險索賠的權(quán)利人，因此，投保人告知義務(wù)的履行以及對投保人有關(guān)情況的調(diào)查直接關(guān)系到被保險人權(quán)益的風(fēng)險。
根據(jù)《保險法》規(guī)定，對投保人的選擇和有關(guān)情況的調(diào)查是保險人的法定義務(wù)，其該義務(wù)的履行也關(guān)系到保險合同的履行，因此有人提出要通過雙方協(xié)議將保險人的審查義務(wù)和銀行的信貸資產(chǎn)審查結(jié)合在一起，或者以銀行的資信審查代替保險人的承保審查。筆者認(rèn)為，銀行的資信調(diào)查和保險人的承保審查義務(wù)的法律依據(jù)不同，前者是依據(jù)《商業(yè)銀行法》、《貸款通則》等，后者是依據(jù)《保險法》，其側(cè)重的專業(yè)重點亦有所不同，因此不能混為一談或相互替代，相反，應(yīng)分別予以強化。
1．根據(jù)《貸款通則》第32條規(guī)定，“貸款人在短期貸款到期1個星期之前、中長期貸款到期1個月之前，應(yīng)當(dāng)向借款人發(fā)送還本付息通知單”，貸款人對逾期的貸款要及時發(fā)出催收通知單，做好逾期貸款本息的催收工作。保險條款通常約定被保險人有做好欠款的催收工作和催收記錄的義務(wù)。
2．根據(jù)《保險法》關(guān)于保險標(biāo)的危險程度增加時應(yīng)及時通知保險人的規(guī)定，保險條款通常也在被保險人義務(wù)中約定被保險人發(fā)現(xiàn)投保人有潛在的不還款風(fēng)險或任何可能導(dǎo)致保險合同風(fēng)險增加的情況，應(yīng)通知保險人并協(xié)助減少或消除風(fēng)險。
3．為避免投保人因貸款所購車輛自身發(fā)生事故損失而產(chǎn)生的不還款風(fēng)險，汽車消費貸款保證保險一般要求投保人一并投保貸款所購車輛的損失險、盜搶險等車輛保險，且保險條款通常約定投保人未按時續(xù)保上述車輛保險的，被保險人應(yīng)代投保人投保。銀行違反上述保險法規(guī)定或保險合同約定的被保險人義務(wù)，保險人有權(quán)按照法律規(guī)定和合同約定主張不承擔(dān)賠償責(zé)任或減小賠償責(zé)任。
三、保險人賠付銀行損失后，向購車人、擔(dān)保人進行追償?shù)陌讣?BR> 保險人在履行了保險賠償責(zé)任之后，有權(quán)向購車人、擔(dān)保人進行追償，但筆者認(rèn)為該追償不等同于保險代位求償。保險代位求償權(quán)，是“基于保險利益原則，為防止被保險人獲得雙重利益而公認(rèn)的一種債權(quán)轉(zhuǎn)移制度”，通常認(rèn)為保險代位求償權(quán)的實質(zhì)是民法清償代位制度在保險法領(lǐng)域的具體運用；該制度設(shè)立的目的是既不能讓被保險人因投保而取得額外的利益，也不能讓有過錯的第三者逃避其在法律上的賠償責(zé)任。
新《保險法》第60條規(guī)定，“因第三者對保險標(biāo)的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利”。由此可見，保險代位求償權(quán)是代位被保險人向第三人行使權(quán)利；因此有觀點認(rèn)為，由于保證保險合同中投保人即是債務(wù)人，其是否還款、是否按約定履行義務(wù)直接決定了保險事故是否發(fā)生，與第三人沒有直接關(guān)系，因此一般不存在第三人過錯致使保險事故發(fā)生的情況，當(dāng)然也不存在保險代位求償權(quán)。筆者認(rèn)為，這種觀點就是沒有區(qū)分保險事故發(fā)生的具體情形，將保險人的追償權(quán)等同于代位求償權(quán)的錯誤認(rèn)識。
（一）投保人因主觀意愿而發(fā)生惡意違約。
汽車消費貸款保證保險承保的風(fēng)險具有信用性，與投保人對債務(wù)履行的主觀愿望具有一定的聯(lián)系。對于保險人而言，其在依賴投保人的誠信態(tài)度的基礎(chǔ)上為其信用承保，無法通過一般的詢問和告知來了解投保人的主觀世界，況且投保人的主觀意愿隨時可能發(fā)生變化。因此，一旦因投保人主觀惡意造成保險事故發(fā)生，即出現(xiàn)了保險人承保的不確定性危險的必然發(fā)生，保險人得為該射幸率的發(fā)生而給付保險金，并將因為缺乏第三方責(zé)任因素而不享有代位求償權(quán)。但是，保險人不享有對第三方的代位求償權(quán)，并不等于其不能向投保人（債務(wù)人）或擔(dān)保人追償；保險人在向被保險人履行了保險賠償責(zé)任之后，被保險人對投保人不再享有賠償金額范圍內(nèi)的債權(quán)，該債權(quán)及相應(yīng)的擔(dān)保權(quán)一并轉(zhuǎn)移至保險人，實務(wù)中保險人與被保險人也會就權(quán)益轉(zhuǎn)讓問題簽署權(quán)益轉(zhuǎn)讓書。
（二）因受第三方侵害影響履約能力而發(fā)生善意違約。
投保人因第三方的侵權(quán)或合同違約行為而遭受侵害，降低或損害了投保人向債權(quán)人履行債務(wù)的能力，造成保險事故發(fā)生，一般稱為善意違約。這種情況下，由于投保人最終可以從第三方獲得損失的救濟，而保險代位權(quán)的本質(zhì)是“一個為了防止被保險人獲得超過全額補償，有利于承保人或保險人的原則”（n案中的布萊特法官），故筆者認(rèn)為此時保險人既可以向投保人（債務(wù)人）、擔(dān)保人追償，也可以行使代位求償權(quán)向有責(zé)任的第三人追償。
（三）因客觀情況發(fā)生變化而發(fā)生違約。
除了主觀因素以外，某些客觀上的事件，例如地震、臺風(fēng)、洪水、海嘯等以及戰(zhàn)爭、武裝沖突等不能預(yù)見、不能克服、不能避免的不可抗力以及非因當(dāng)事人故意或過失而偶然發(fā)生的意外事件，也可能導(dǎo)致投保人（債務(wù)人）不履行、不能履行或不能全部履行清償責(zé)任。對于不可抗力或意外事件導(dǎo)致的保險事故，保險合同從保障投保人和被保險人利益的角度出發(fā)，立足于減輕并合理分配風(fēng)險，一般約定為保險人承擔(dān)保險責(zé)任且不向投保人追償。同時，此類情形下因無特定第三方的過錯，亦不存在保險人代位求償權(quán)。
法律分析論文篇三
(1)當(dāng)代大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)意識較強，對創(chuàng)業(yè)有著濃厚的興趣，渴望成功，充滿生命活力，有創(chuàng)業(yè)的激情和夢想。
(2)大學(xué)生想通過創(chuàng)業(yè)展示自我生命的價值和才能，為社會和自己創(chuàng)造財富。
(3)當(dāng)代大學(xué)生有較好的文化素養(yǎng)和創(chuàng)業(yè)潛能，他們往往在人際交往、協(xié)調(diào)溝通、想象空間、運動空間、團隊合作、組織管理、敢想敢干等方面表現(xiàn)出較強的才華和活力，在非智力因素和創(chuàng)業(yè)心理素質(zhì)方面有較大的優(yōu)勢。
二、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的劣勢。
(1)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的積極主動性不夠。很多大學(xué)生都是在找不到合適的工作前提下，才會去考慮創(chuàng)業(yè)。
(2)當(dāng)代地方高校大學(xué)生對自己的創(chuàng)業(yè)能力缺乏客觀的評價，在心理上對創(chuàng)業(yè)的難度準(zhǔn)備不足，很多學(xué)生都帶有急功近利的思想，總是希望自己能通過創(chuàng)業(yè)快速發(fā)財，缺乏長期創(chuàng)業(yè)心理準(zhǔn)備，對在創(chuàng)業(yè)過程種要遇到的風(fēng)險和困難預(yù)計不足。
(3)地方高校有不少大學(xué)生形成了個體學(xué)習(xí)的智障，成為創(chuàng)業(yè)行動的絆腳石。
(4)不少地方高校大學(xué)生對創(chuàng)業(yè)有心理障礙。主要表現(xiàn)在：怕苦怕累。怕競爭，不愿從基層干起，在做人做事方面欠缺等方面。害怕失敗，怕出差錯。怕丟臉，死要面子，對自己缺乏自信，低估自己。不敢接受挑戰(zhàn)，不敢嘗試冒險。總擔(dān)心自己不行;缺乏敏感度，事事漠不關(guān)心。不善觀察和思考。
三、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的機會。
(1)具備一定的創(chuàng)業(yè)環(huán)境和條件。國家的相關(guān)法律制度和政策逐步健全和完善，為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)提供了法律制度保障。大量的基礎(chǔ)服務(wù)機構(gòu)和設(shè)施如電力、通信、交通、金融、保險等條件也得到改善并逐步完備，為自主創(chuàng)業(yè)提供了較好的環(huán)境和條件。
(2)高校的支持。為解決大學(xué)生就業(yè)難的問題，各高校及其就業(yè)指導(dǎo)部門也作了大量的工作。如開設(shè)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)選修課。邀請創(chuàng)業(yè)成功人士談創(chuàng)業(yè)經(jīng)歷，讓大學(xué)生掌握創(chuàng)業(yè)的基本政策和知識;開展大學(xué)生創(chuàng)業(yè)策劃大賽。創(chuàng)業(yè)論壇等活動，培養(yǎng)學(xué)生創(chuàng)業(yè)興趣，在實踐中鍛煉學(xué)生的創(chuàng)業(yè)能力。
四、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的威脅。
(1)越來越大的創(chuàng)業(yè)競爭壓力。大學(xué)生創(chuàng)業(yè)，可能會面臨同學(xué)、校友的競爭，傳統(tǒng)從業(yè)者的競爭。來自大陸以外地區(qū)和國家大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)競爭，尤其是港、澳、臺地區(qū)的大學(xué)生的競爭。
(2)大學(xué)開設(shè)的創(chuàng)業(yè)教育課程少，也缺乏對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)能力的訓(xùn)練，造成大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)缺乏相關(guān)的氛圍和環(huán)境。
(3)經(jīng)濟危機的威脅。在這種全球經(jīng)濟衰退的大環(huán)境下，社會創(chuàng)業(yè)政策保障不力、創(chuàng)業(yè)環(huán)境不善也是—個不容忽視的原因。
(4)從家庭來看。很多家長要求自己的孩子有一份安穩(wěn)的工作，而不要一進社會就承擔(dān)太大的風(fēng)險。這種潛在的對創(chuàng)業(yè)不信任的社會心理對想創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生來說無疑是一種巨大的心理壓力。
法律分析論文篇四
高職院校的人才培養(yǎng)并不能僅僅以培養(yǎng)具備工作技能的實用性人才為終極目標(biāo)，應(yīng)從人才職業(yè)生涯發(fā)展的宏觀角度出發(fā)，以培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì)和職業(yè)素養(yǎng)為根本目標(biāo)，為了保障該目標(biāo)付諸實踐，在高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型的實施過程中需要注意以下幾點：
3.1注重通識課程對人才可雇傭性培養(yǎng)的作用。
通識課程所提供的方法論能夠培養(yǎng)學(xué)生綜合處理能力，使學(xué)生可以快速熟悉不同行業(yè)運行的一般規(guī)律與流程，迅速進入工作角色和狀態(tài)。因此，在實施可雇傭性模型時，需要注重通識課程對人才可雇傭性培養(yǎng)的作用，以促進學(xué)生能夠適應(yīng)各種工作環(huán)境，把握未來工作機會。
3.2加強理論課程與實踐課程之間的關(guān)聯(lián)。
在可雇傭性模型的實施過程中，會審專業(yè)課程設(shè)計應(yīng)要考慮用人單位對學(xué)生的素質(zhì)要求，將可雇傭性的培養(yǎng)理念嵌入到理論課程和實踐課程的每一個環(huán)節(jié)中去?？梢匝垥嬍聞?wù)所、財務(wù)公司、不同行業(yè)公司的專業(yè)財務(wù)人員參與校內(nèi)的課程設(shè)置，將所需的專業(yè)知識、技能要求與學(xué)校進行及時溝通，在課程設(shè)置中及時嵌入不同行業(yè)發(fā)展需求和會審專業(yè)發(fā)展動態(tài)的要求。
3.3加深校企合作，建設(shè)高水平校外實習(xí)基地。
學(xué)校和企業(yè)進行合作的目的在于實現(xiàn)校企雙贏，學(xué)校能夠培養(yǎng)符合企業(yè)實際需求的合格人才，企業(yè)將從中獲取源源不斷的人力資源的支持。為了實現(xiàn)這一目標(biāo)，實施可雇傭性模型時，需要加深校企合作，吸引不同行業(yè)中的高水平企業(yè)參與高職院校會審人才的培養(yǎng)過程，學(xué)校可以為企業(yè)的個性化人才需求定制詳細(xì)的校外實習(xí)內(nèi)容，滿足企業(yè)的現(xiàn)實需求；對于學(xué)生而言，通過參與不同崗位的頂崗實習(xí)，獲取相關(guān)的專業(yè)知識，能夠有效提升學(xué)生的工作技能和實際經(jīng)驗。
在理論層面上，構(gòu)建高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型相對容易，而付諸實踐則要困難很多?？梢灶A(yù)見，隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，社會各界對于會審人才需求依舊十分旺盛，高職院校會審專業(yè)學(xué)生的可雇傭性培養(yǎng)將成為高職院校人才培養(yǎng)的主要焦點。
參考文獻(xiàn)：
法律分析論文篇五
獨立保函出現(xiàn)于20世紀(jì)70年代初的中東地區(qū)，那時的中東國家由于石油輸出而積累了大量的財富，使它們有能力開展大型的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)并與西方國家就建設(shè)這些大型項目簽訂數(shù)額巨大的合同。這些工程項目通常工期長、規(guī)模大，可能出現(xiàn)風(fēng)險的環(huán)節(jié)多，由于這些石油輸出國缺乏國際貿(mào)易的經(jīng)驗，常遭對手欺詐，損失十分慘重。在這種情況下，這些國家提出要求承包商或出口商提供一種與基礎(chǔ)合同相互獨立、其一經(jīng)請求就能得到賠償?shù)膿?dān)保，與此同時，西方國家為了爭取交易機會只好答應(yīng)這些條件，于是，獨立保函大量興起。
一、調(diào)整獨立保函的國際慣例與國際公約。
獨立保函最早在《合約保函統(tǒng)一規(guī)則》（urcg325）中初見端倪，但是urcg325并沒有對獨立保函和從屬性保函做出明確的界定，為了讓獨立保函也有適用該規(guī)則的空間，它允許當(dāng)事人通過協(xié)議排除第9條關(guān)于受益人提出索款要求時必須提供合理理由或申請人違約證明的規(guī)定。真正為獨立保函量身定做的國際慣例是1992年國際商會第458號出版物公布的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（urdg458），以及于7月1日生效的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（urdg758）。201月1日起生效的《聯(lián)合國獨立保函和備用信用證公約》是同時規(guī)范獨立保函和備用信用證的國際公約，其中用“保證”一詞統(tǒng)稱備用信用證和獨立保函。
《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（urdg458）對獨立保函進行了較為詳盡的定義，其第2條（a）款規(guī)定：“在本規(guī)則中所稱保函系指由銀行、保險公司或其他機構(gòu)或個人以書面形式出具的憑提交與承諾條件相符的書面索款通知和保函可能規(guī)定的任何類似單據(jù)（如建筑師或工程師出具的證書、判斷書或仲裁裁決書）即行付款的任何保函、付款保證書或無論如何命名或敘述的其他任何付款承諾，而不論其名稱如何?！倍鴘rdg758對該規(guī)則項下使用的見索即付保函一詞定義為：根據(jù)提交的相符索賠進行付款的任何簽署的承諾，而無論其如何命名或描述?？梢妘rdg758并沒有在定義中區(qū)分獨立保函的幾種類型。
獨立擔(dān)保的風(fēng)險產(chǎn)生的原因是多方面的，最主要的是獨立性原則給風(fēng)險留下了生存空間，使謀求不當(dāng)利益的當(dāng)事人有機可乘。獨立保函的風(fēng)險主要來源于對保函條款設(shè)計的缺陷，從而給利用這些漏洞的人提供了機會。
1、保函中關(guān)于時間條款的風(fēng)險。
一般來說，保函自開立之日起生效，但是在履約保函、付款保函中，這意味著保函一旦生效，即使申請人履行基礎(chǔ)合同的期限還沒到來，受益人也可以立即提出付款要求。此外，對保函反復(fù)延期以達(dá)到隨時提出索賠目的對申請人來說風(fēng)險也很大，這會使保函成為了“敞口”保函，期限越長風(fēng)險越大。下面這個“不延期即索賠”的案例就是一個很好的說明。
案例a：我國a公司向h國b公司出口熱水器，雙方簽訂的基礎(chǔ)合同約定，b公司開立以a公司為受益人的信用證，但該信用證生效的條件是b公司收到h國銀行開立的以b公司為受益人的履約保函。后我國的甲銀行接受了a公司的申請，請h國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函為反保函，向b公司開立履約保函，并規(guī)定索賠條件是收到受益人出具的申請人未能履約的書面證明后付款，該保函適用urdg458。在保函即將到期之日，甲銀行收到乙銀行的來電，要求延期3個月，否則要求賠付。甲銀行經(jīng)協(xié)商發(fā)出修改電，內(nèi)容是同意延期3個月，但索賠條款增加為憑sgs檢驗證和受益人出具的申請人未能履約的書面證明索賠。后乙銀行來電表示同意延期并收取了修改費，但對索賠條款修改一事不置可否。在延期后的有效期即將到期時，乙銀行又來電要求再次延期，但此時由于a公司實際已經(jīng)履行了合同并提供了提單等證據(jù)，因此申請人和甲銀行都拒絕保函再次延期，并要求乙銀行準(zhǔn)備到期注銷保函。乙銀行沒有答復(fù)但是過了兩個月又向甲銀行提出索賠，理由是：受益人已提交一系列證明；乙銀行不同意甲銀行對索賠條款的修改；申請人沒有在原有效期內(nèi)提交履約證明；乙銀行已賠付受益人。甲銀行堅持拒絕支付索賠款并陳述了理由，后乙銀行未再索賠。
本案是關(guān)于對保函反復(fù)延期的案例。對保函的反復(fù)延期就意味著可以隨時提出索賠，使保函在有效期問題上成為了一個“敞口”保函。保函的有效期意味著擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任期限，有效期越長，擔(dān)保責(zé)任越大，風(fēng)險也越大。本案中甲銀行的做法是正確的，因為在甲銀行拒絕第二次延展有效期的情況下，保函應(yīng)在第一次延展到期后失效，而在保函失效后提出的索賠當(dāng)然應(yīng)當(dāng)拒絕。
2、保函中關(guān)于金額條款的風(fēng)險。
首先，保函的金額應(yīng)當(dāng)適當(dāng)，有時申請人為了得到寶貴的交易機會不得不答應(yīng)一些保函金額過高的條件，而這種情況下無疑會增加申請人的責(zé)任。其次，反保函是獨立于獨立保函的，如果反保函中沒有列明擔(dān)保金額遞減條款，那么雖然獨立保函的責(zé)任隨合同的履行逐步減輕，但是反保函的責(zé)任卻沒有相應(yīng)減輕。下面一例就是保函中未加列擔(dān)保金額遞減條款的真實寫照。
案例b：s國的a公司是我國的b公司在s國設(shè)立的合資公司，a公司承包當(dāng)?shù)啬痴块T的項目，根據(jù)項目合同的約定，b公司向甲銀行申請開立以s國某政府部門為受益人的履約保函和預(yù)付款保函。后甲銀行根據(jù)b公司的申請，請s國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函和預(yù)付款保函為反保函，向s國某政府部門開立履約保函和預(yù)付款保函。在乙銀行開出的保函中有一條為：該保函金額將隨每一期項目時間的到期，根據(jù)每份接收證明的簽發(fā)，或該期的每次發(fā)運的發(fā)票價值，或受益人發(fā)給乙銀行的書面同意而自動地、成比例地縮減。甲銀行在反保函中，除遞減條款外亦作出相同的承諾。后s國乙銀行向甲銀行請求索賠，索賠金額為全部擔(dān)保金額。申請人b公司向甲銀行發(fā)函稱其已完成項目70%的工作量并已得到s國政府部門的確認(rèn)，請求甲銀行為其減額。甲銀行向乙銀行傳達(dá)了這一請求，但乙銀行除同意對預(yù)付款保函部分減額外，仍要求甲銀行全額付款。后甲銀行最終對外賠付了保函項下的款項。
本案涉及的是反保函中沒有列明擔(dān)保金額遞減條款的問題。如果在保函中寫明擔(dān)保金額遞減，但是反保函中沒有同時寫明，就會出現(xiàn)保函的擔(dān)保金額隨合同的履行在逐漸遞減但是反保函的擔(dān)保金額卻未相應(yīng)減少。一旦受益人要求索賠，則必須按照反保函的擔(dān)保金額如數(shù)償付，給擔(dān)保行和申請人帶來一定的損失和風(fēng)險。
3、欺詐性索款的風(fēng)險。
欺詐性索款是指在保函受益人明知保函申請人沒有違約而仍隱瞞真實情況，故意告知第三人虛假情況，試圖誘使第三人向其作出保函項下的付款。欺詐性索款能夠成功的根源還是在于保函條款設(shè)置的不嚴(yán)密或不慎重，而且鑒于交易機會的難得某一方往往會接受一些不公平或者條件苛刻的條款，最后導(dǎo)致這些漏洞被利用而成為欺詐性索款的誘因。下面以兩個案例來解釋說明，第一個是受益人利用了優(yōu)勢地位及保函中的一系列設(shè)置欠妥的條款而成功欺詐性索賠的案例，第二個是發(fā)現(xiàn)欺詐性索款后申請人及時申請止付令從而成功阻止了欺詐性索賠的案例。
案例c：我國某公司持中標(biāo)通知書來到甲銀行申請開立履約保函，受益人為巴西某公司。甲銀行在審核申請人的材料時發(fā)現(xiàn)標(biāo)書和基礎(chǔ)合同均為葡萄牙語，且標(biāo)書規(guī)定中標(biāo)方先開出獨立保函招標(biāo)方再與其簽訂合同，招標(biāo)方根據(jù)合同開立延期付款信用證，保函金額為合同金額的.20%，且招標(biāo)方只接受當(dāng)?shù)劂y行的保函。由于該條件過于苛刻且不符合國際慣例，甲銀行建議申請人慎重考慮，申請人與招標(biāo)方多次協(xié)商未果。后招標(biāo)方通過巴西銀行開來信用證，規(guī)定，最后一批貨物不得晚于6月25日到達(dá)巴西a港口。甲銀行在申請人的一再要求下指示巴西銀行轉(zhuǎn)開中標(biāo)履約保函，保函有效期為全部貨物運抵巴西a港口后60天以內(nèi)。9月13日擔(dān)保行接到巴西銀行電告稱收益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件聲稱申請人違約并要求賠付保函金額。經(jīng)了解，最后一批貨物是于6月26日到達(dá)巴西a港口的，保函有效期為之后的60天，而巴西法律另賦予15天的寬緩期，因此保函于9月9日到期。后對方改稱受益人9月8日向當(dāng)?shù)毓C機構(gòu)提交索賠函公證，而9月9日和10日是巴西的假期，故巴西銀行在9月11日受理了受益人索賠并執(zhí)行了保函。
本案涉及的是出于強勢一方的招標(biāo)方在貿(mào)易過程中提出的一系列苛刻的要求，其中不乏風(fēng)險和陷阱。投標(biāo)方不提供標(biāo)書和基礎(chǔ)合同的英文版本就是要利用語言解釋和理解方面的偏差在可能出現(xiàn)的糾紛中對自己有利；其要求先提供獨立保函再簽訂基礎(chǔ)合同，目的就是即使在簽合同的過程中出現(xiàn)分歧都能得到保函的保障；受益人還要求比例過高的保函金額，加大了申請人的風(fēng)險；另外在索賠時間上，巴西銀行在第一次電告中稱受益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件要求索賠，而后又稱受益人于9月8日向公證機構(gòu)提交索賠函，前后說法矛盾，而我方并沒有深入調(diào)查，而是為了維護聲譽草草對外索賠；此外，對當(dāng)?shù)胤傻倪m當(dāng)了解也是必要的。
案例d：我國某進出口貿(mào)易公司甲與印度某公司乙簽訂機械設(shè)備銷售合同，此外由于銷售的機械設(shè)備還涉及諸多技術(shù)上的問題，雙方還簽署了《技術(shù)合作協(xié)議書》。應(yīng)乙公司的要求，甲公司向我國a銀行申請開立以乙公司為受益人的預(yù)付款保函，該預(yù)付款保函明確了保函項下的基礎(chǔ)合同為《銷售合同》。該銷售合同中規(guī)定由甲公司在簽訂合同兩個月內(nèi)用特快專遞以軟盤和圖紙的方式向被告提供裝配圖、總布置圖、含載荷數(shù)據(jù)的地基圖、電氣/土建要求。后印度乙公司認(rèn)為甲公司提供的圖紙不符合《銷售合同》中的約定，違反了合同義務(wù)，因此向a銀行請求索賠。甲公司立即向人民法院提起了訴訟，請求法院確認(rèn)乙公司的索款存在欺詐并請求判決a銀行終止向乙公司支付保函項下的款項。人民法院在認(rèn)真核對甲乙雙方的往來函件后認(rèn)定，甲公司已經(jīng)履行了《銷售合同》中的提供圖紙義務(wù)，而乙公司要求提供的設(shè)備規(guī)格修改后的圖紙及其他額外要求已經(jīng)超出了《銷售合同》的約定。因此判決支持甲公司的訴訟請求，認(rèn)定乙公司的索賠請求存在欺詐。
（二）對獨立保函風(fēng)險的預(yù)防。
因為urdg758第20條對單據(jù)的審核時間，規(guī)定為交單后5個工作日內(nèi)。與urdg458規(guī)定的“合理的時間”相比，審單時間的剛性大大增加。5個工作日內(nèi)申請人和受益人進行磋商達(dá)成和解的可能性不大，欺詐情況下申請人申請法院止付令時間也很緊迫?？梢妘rdg758體現(xiàn)了獨立保函為受益人迅速提供資金補償機制的特征。因此，在事后補救的困難大大增強的情況下，事先應(yīng)做的準(zhǔn)備工作要十分細(xì)致，保函項下條款的措辭應(yīng)講求嚴(yán)密，除時間條件外，所有的條件均應(yīng)單據(jù)化。具體說來，做到以下幾點有助于減少和降低獨立保函帶來的風(fēng)險。
1、明確保函的生效日期、失效日期和延期條款
保函可以自開立之日起生效，但是也可以與基礎(chǔ)合同的履行期結(jié)合起來做出其他規(guī)定，如“保函自開立之日起30天后生效或保函開立之日起30天內(nèi)不得提出索款要求”。保函的失效日期也應(yīng)與基礎(chǔ)合同聯(lián)系起來，通?？梢砸?guī)定合同的履行期限加上一段時間為保函的有效期。
此外，要明確保函延期的條件、次數(shù)和延期的期限，同時注意在反擔(dān)保協(xié)議中約定對等的延期條款，防止無限期保函的出現(xiàn)。
2、擔(dān)保金額適當(dāng)并利用擔(dān)保金額遞減條款。
擔(dān)保金額應(yīng)與合同價款成合理比例，一般為合同價款的10%比較適當(dāng)，過高的金額比例會增加擔(dān)保行和申請人的責(zé)任。在付款保函、預(yù)付款保函、履約保函、融資租賃保函中，應(yīng)考慮增加擔(dān)保金額遞減條款，明確約定金額遞減的依據(jù)，如“隨受益人簽發(fā)的收貨單上載明的金額遞減，當(dāng)金額遞減到零時，該保函即失去效力”等。同時注意在反擔(dān)保協(xié)議中約定對等的擔(dān)保金額遞減條款。
3、要對交易對手及其所在國家有所了解。
保函開立前應(yīng)審查對方當(dāng)事人的資信狀況。在國際貿(mào)易中對商業(yè)與法律風(fēng)險的防范主要是做好對保函受益人資信及所在國家有關(guān)法律的調(diào)查研究。申請人在開立保函之前應(yīng)該對受益人的資信狀況、經(jīng)營作風(fēng)與訴訟記錄有所了解。對保函的到期日、保函自動延展、保函的金額條款有特殊要求的國家的法律要特別注意，有助于避免潛在的風(fēng)險。
4、設(shè)計嚴(yán)密的保函條款是較少風(fēng)險的基礎(chǔ)。
保函條款要遵循國際慣例，措辭要十分嚴(yán)謹(jǐn)，當(dāng)事人各方應(yīng)仔細(xì)斟酌保函的具體條款。申請人和擔(dān)保行應(yīng)盡量爭取開立有條件支付的保函，將事實條件轉(zhuǎn)化為單據(jù)條件并為自己附加一些保護性條款。申請人和受益人都應(yīng)重視對保函文字條款的審查，要把對保函條款的探討和推敲提高到與對合同本身討價還價相同的高度去對待。
獨立保函制度是隨國際貿(mào)易的發(fā)展而產(chǎn)生的，在不斷的應(yīng)用與發(fā)展中體現(xiàn)了其“雙刃劍”的特征，一方面，獨立保函為國際貿(mào)易中的當(dāng)事人提供便利與保障，另一方面，也都給一些當(dāng)事人留下了慘痛的教訓(xùn)。這無疑是在提醒我們，任何一種制度安排都有利有弊，重要的是慎重地選擇、巧妙地設(shè)計、合理地預(yù)防和積極地維權(quán)，只有這樣本身設(shè)計合理的制度才能為我們提供更好的服務(wù)。
法律分析論文篇六
由于人才培養(yǎng)是一個知識和技能的積累與轉(zhuǎn)化的動態(tài)過程，高職院校學(xué)生作為一種特殊的人力資源，需要經(jīng)過一段必要的培養(yǎng)和成長過程，才能夠形成并發(fā)揮各項可雇傭性。為了明確高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性的核心要素，本文引入“職業(yè)生涯發(fā)展理論”，對高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性進行動態(tài)分析。
“職業(yè)生涯發(fā)展理論”認(rèn)為，作為個體的勞動者都需要面對獲得工作、從事工作和變更工作三個發(fā)展階段，每個階段的可雇傭性都有不同的代表因素，見圖1。
從圖1中可以看出，獲得工作階段主要工作是求職應(yīng)聘，需要專業(yè)知識支持人才獲得工作崗位；從事工作階段的主要工作是執(zhí)行任務(wù)，需要相應(yīng)的實踐工作技能支持人才完成工作任務(wù)；變更工作階段則對人才有更高的要求，在滿足綜合素質(zhì)要求的基礎(chǔ)上需要把握機會，轉(zhuǎn)變自己的職業(yè)生涯狀態(tài)，獲得更高的提升。
具體到高職院校會審專業(yè)學(xué)生的可雇傭性，考慮到畢業(yè)生的求職方向是以實踐技能為主的用人單位，如企業(yè)、事務(wù)所等，雇主單位在招聘時著重考察學(xué)生的會審專業(yè)知識，對潛在雇員進行可雇傭性的甄選和鑒別。當(dāng)學(xué)生獲得工作崗位正式開始從事工作時，執(zhí)行工作任務(wù)的技能成為其可雇傭性的最大體現(xiàn)。由于會審專業(yè)的業(yè)務(wù)豐富多元，會經(jīng)常面對變更工作的情況，在這一階段，學(xué)科理解和技能都不再是體現(xiàn)可雇傭性的主要因素，需要依靠全面的綜合素質(zhì)來面對調(diào)整工作、升遷或跳槽等多種復(fù)雜的情況。因此，對于會審專業(yè)的高職院校學(xué)生而言，可雇傭性并不是一種籠統(tǒng)的概念，需要針對其職業(yè)生涯發(fā)展的不同階段、不同環(huán)境和不同條件，構(gòu)建高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型。
法律分析論文篇七
在律師事務(wù)所實習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
在一個夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：
（１）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；
（２）對法律存在疑問時，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；
（５）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇八
（一）非法律專業(yè)中高職學(xué)生在法律知識的廣度和深度上存在欠缺。法律知識是法律意識的一個重要內(nèi)容，一個人掌握法律知識的廣度和深度是衡量其法律意識水平高低的一個重要依據(jù)。非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識的掌握程度不可能像法律專業(yè)學(xué)生那樣掌握得有深度和廣度。但從自身的綜合素質(zhì)方面來講，非法律專業(yè)中高職學(xué)生還是應(yīng)該掌握多一些法律知識。雖然可以通過法律基礎(chǔ)課和專業(yè)法律課學(xué)習(xí)一些法律知識，但這些知識還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，整體的法律知識水平還是有一定差距。主要原因是：一是學(xué)校在課程設(shè)置時專業(yè)課設(shè)置太多，擠占了相關(guān)法律課的課時；二是學(xué)生從就業(yè)的角度上大都重視專業(yè)課的學(xué)習(xí)，而對相關(guān)法律課重視不夠，學(xué)習(xí)法律課程的目的不是提高自身法律知識水平，而是為了應(yīng)對考試；三是相關(guān)法律課程中有關(guān)法律的知識雖然全面，但都過于籠統(tǒng)概括，導(dǎo)致學(xué)生對法律知識的理解不夠系統(tǒng)、全面和深刻，對法律的認(rèn)識一知半解，處于感性階段，缺乏理性的認(rèn)識，很難有效地掌握法律知識，內(nèi)化為自身的法律意識?？傊谶@種情況下，大學(xué)生不可能有扎實的法律基礎(chǔ)知識。
（二）非法律專業(yè)中高職學(xué)生在生活中運用法律知識的能力欠缺。目前，非法律專業(yè)中高職學(xué)生對法律知識的學(xué)習(xí)主要是通過課堂式的學(xué)習(xí)，在課堂上通過老師的講授能夠?qū)W到一定的法律知識，學(xué)完之后，學(xué)生們都知道遇到問題、糾紛應(yīng)該采取法律措施，拿起法律的武器來捍衛(wèi)自己的權(quán)利，但是在現(xiàn)實生活中，真正遇到問題時，如何維護合法權(quán)利就慌了手腳。例如，同學(xué)之間發(fā)生矛盾沖突時，有的同學(xué)就不能采取正確的方法解決，往往不假思索，就采取一些過激的方式，最終造成比較的嚴(yán)重后果；有的學(xué)生在購物消費時不知向商家索要發(fā)票或購物憑證；有的學(xué)生畢業(yè)找工作時不知道怎么與用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議，等等。這些情況是多種原因造成的：一是學(xué)生平時不注重維權(quán)權(quán)意識的培養(yǎng)；二是學(xué)校在學(xué)生權(quán)利維護方面缺少引導(dǎo)；三是社會對法律知識的宣傳存在欠缺。因此，非法律專業(yè)中高職學(xué)生運用法律知識的實踐能力還存在一定欠缺。
（三）非法律專業(yè)中高職學(xué)生基于規(guī)則行為意識的法制觀念淡薄。法制觀念是法律意識的組成部分，是衡量法律意識水平的依據(jù)。它與法律知識水平之間存在著密切的關(guān)系。由于當(dāng)前非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識水平較低，法律意識薄弱，即使與自己切身利益相關(guān)的法律問題都不關(guān)注，他們認(rèn)為自己很難遇到法律問題，其實人在社會中生存，時時刻刻都與法律及其法律相關(guān)的問題緊密聯(lián)系。另外，非法律專業(yè)中高職學(xué)生缺乏權(quán)利觀念，當(dāng)自己的合法權(quán)益受到侵害時，不能積極主動地利用法律武器維護自己的正當(dāng)權(quán)益，而是以消極的態(tài)度對待法律。這都非常容易使這些學(xué)生脫離法制的生存環(huán)境，產(chǎn)生錯誤的觀點，對事務(wù)缺乏冷靜、理智的判斷，例如有些學(xué)生在畢業(yè)找工作時，不能明確地作出判斷，曾出現(xiàn)過大學(xué)生上當(dāng)受騙誤入傳銷組織的現(xiàn)象；有些學(xué)生由于沒有足夠的法律意識，缺乏法律知識，有時在無意識的狀態(tài)下就觸犯了法律。出現(xiàn)法制觀念淡薄的主要原因：一是學(xué)校里法制宣傳活動近乎冷淡；二是學(xué)生自身缺乏培養(yǎng)法制意識，無論是在平時的學(xué)習(xí)中，還是在日常的生活中，學(xué)校疏于學(xué)生法制意識方面的培養(yǎng)；三是有些學(xué)生參與法律實踐活動少，甚至幾乎為零。因此，幫助非法律專業(yè)中高職學(xué)生樹立法制觀念，提高法律素養(yǎng)勢在必行。
針對以上分析，我們知道當(dāng)前非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識還很貧乏，法律意識水平還很低，法制觀念還很淡薄，因此，從多角度全方位的加強非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律知識教育是非常重要的。
中高職院校應(yīng)該通過多種途徑加強對學(xué)生進行法律常識教育，增強學(xué)生的法律意識，為學(xué)生營造濃厚的校園法制環(huán)境。
（一）高度重視《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學(xué)，提高非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律常識水平?！端枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)》是我國普通高校開設(shè)的一門公共基礎(chǔ)課，它以培養(yǎng)學(xué)生的道德修養(yǎng)和法律意識為核心，是提高學(xué)生法律知識最直接、最主要的課程。在課堂教學(xué)過程中，依靠傳統(tǒng)枯燥無味的課堂說教，是難以達(dá)到讓學(xué)生認(rèn)識、接受和認(rèn)同法律知識的，所以任課教師要根據(jù)不同的教學(xué)內(nèi)容，采取一些能激發(fā)中高職學(xué)生情感的教學(xué)方式、方法，將封閉式的`教學(xué)模式轉(zhuǎn)變?yōu)榛邮浇虒W(xué)模式，讓學(xué)生融入到法律知識中。一是高素質(zhì)的教師隊伍是中高職生法律素質(zhì)培養(yǎng)的根本保證。中高職學(xué)生法律情感的發(fā)展依賴于教育工作者個人的人格魅力及其與學(xué)生之間的相互關(guān)系，作為學(xué)校法律課程的教師，應(yīng)首先提高自身法律素質(zhì)，充分發(fā)揮自身的人格魅力，來影響和感染學(xué)生；二是在教學(xué)內(nèi)容的安排上，不局限于教材內(nèi)容，注重理論聯(lián)系實際，關(guān)注社會熱點問題，善于利用典型案例對學(xué)生進行法律意識的培養(yǎng)；三是在教學(xué)方法上要突出案例分析法的地位和作用，以案例分析法為主，根據(jù)教學(xué)內(nèi)容的需要綜合運用多種教學(xué)方法（例如講授法、討論法、模擬法庭教學(xué)法等）提高教學(xué)效果；教學(xué)案例要具有典型性，與教學(xué)內(nèi)容緊密結(jié)合，貼近生活，能引起學(xué)生的共鳴，并對提升學(xué)生的法律意識具有促進作用；四是在教學(xué)手段上，應(yīng)運用多媒體技術(shù)和多媒體課件等現(xiàn)代化教學(xué)手段進行教學(xué)，提高教學(xué)效率，使教學(xué)過程充滿動感和活力，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。
（二）充分利用第二課堂及社會實踐活動培養(yǎng)和提高非法律專業(yè)中高職學(xué)生的法律常識。非法律專業(yè)中高職學(xué)生法律意識的培養(yǎng)和提高只靠法律基礎(chǔ)課的課堂教學(xué)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，要充分利用第二課堂以及社會實踐活動等教育形式，調(diào)動學(xué)生的主動性，營造濃厚的學(xué)習(xí)氛圍，在潛移默化中提高學(xué)生的法律意識。
一是在課外多舉辦法律專題講座?？舍槍W(xué)生在學(xué)習(xí)、生活以及今后就業(yè)過程中可能涉及到的法律問題舉辦法律專題講座，通過法律講座解答學(xué)生所關(guān)心的疑難和熱點問題，幫助學(xué)生樹立遵紀(jì)守法、依法辦事的觀念以及如何依法維護自己的合法權(quán)益，這對學(xué)生法律知識的提高將起到積極的促進作用。
二是安排學(xué)生通過電視或網(wǎng)絡(luò)收看媒體播出的各類法制節(jié)目。例如，收看中央電視臺《今日說法》、《經(jīng)濟與法》、《道德觀察》等法制欄目。
三是通過舉辦法律知識演講、法律知識競賽、辯論賽、討論會、專題論壇或利用發(fā)生在學(xué)生身邊的典型案例組織學(xué)生進行專題討論等方式來提高學(xué)生的法律常識。
四是走出課堂，旁聽審判，通過這一途徑取得的效果遠(yuǎn)比老師在課堂上泛泛講解更有感染力和現(xiàn)實意義；庭審過程中的法庭調(diào)查、法庭辯論、案件事實認(rèn)定、法律適用等環(huán)節(jié)，會讓學(xué)生體會到法律的神圣和威嚴(yán)。
五是通過模擬法庭，讓學(xué)生自己模擬法官、律師、檢察官、被告等角色，能更加深刻地掌握一些訴訟法程序，也通過模擬對犯罪分子的審判，對旁聽的學(xué)生起到震懾作用，使得法律的預(yù)測作用得以發(fā)揮，進而促使學(xué)生提高守法的警惕性。
六是在普法宣傳日，可以鼓勵學(xué)生積極參加到普法教育和法律宣傳活動中去。如組織學(xué)生走上街頭，向廣大群眾宣傳法律知識等。這樣，不但提高了中高職學(xué)生的法律知識水平，也對提高其他公民的法律意識有一定的作用。
（三）學(xué)校應(yīng)開展心理健康教育，培養(yǎng)大學(xué)生良好的心理素質(zhì)，為提高學(xué)生的法律知識創(chuàng)造條件。大學(xué)生違法犯罪是因為法律意識的貧乏，而法律意識的缺陷是由于其心理發(fā)展不成熟，因此學(xué)校要很重視學(xué)生的心理需求，經(jīng)常性地開展一些心理咨詢活動，設(shè)立心理輔導(dǎo)機構(gòu)，讓學(xué)生隨時都能夠了解自己，很好地進行解壓和宣泄壓抑在心中的不良情緒，從而樹立正確的人生觀和世界觀。
心理健康教育使大學(xué)生具有較強的意志力、穩(wěn)定的情緒、樂觀向上的進取精神，從而抵制各種不良風(fēng)氣的影響，以提高大學(xué)生的法律意識，增強法制觀念。根據(jù)一項研究表明：有1/4的大學(xué)生有心理障礙，尤以焦慮不安、強迫癥等為主。因此，中高職院校應(yīng)開展心理健康教育來培養(yǎng)學(xué)生的良好心理素質(zhì)，使其能夠全面認(rèn)識自我，并且正確掌握心理調(diào)適的基本方法，提高自身的心理素質(zhì)，同時學(xué)校應(yīng)積極開展心理咨詢，緩解學(xué)生的心理壓力，幫助其提高法律修養(yǎng)。
（四）學(xué)校要為學(xué)生法律知識的提高提供和諧的內(nèi)部環(huán)境。一個學(xué)校的法制狀況將直接影響對學(xué)生法律意識培養(yǎng)的效果，因此學(xué)校應(yīng)從各個方面著手，努力營造一個依法治校的氛圍。
一是學(xué)校的各項規(guī)章制度，特別是《學(xué)生手冊》的制定，不僅要與國家的法律法規(guī)相一致，而且要切實保障學(xué)生的權(quán)利。近年來，學(xué)生狀告母校的事件時有發(fā)生，引起這種糾紛的主要原因是在?；騽偖厴I(yè)的學(xué)生因違反校規(guī)而受到學(xué)校的懲罰，包括不發(fā)畢業(yè)證、開除、勒令退學(xué)等。學(xué)生被學(xué)校處分后覺得過于嚴(yán)厲，于是提起訴訟，這說明隨著學(xué)生和社會公眾法制意識的增強，要求學(xué)校管理進一步法制化。
二是依法管理，逐步提高學(xué)校管理人員的法律意識，采取各種手段，對管理人員進行普法教育，提高其法律意識，使管理者能夠做到知法、懂法、守法，并自覺用法律法規(guī)來規(guī)范自己的言行；明確管理者的法律責(zé)任，避免管理的隨意性和無序性，保證管理行為的合法性，從而確保學(xué)生法律權(quán)利和正當(dāng)利益的實現(xiàn)。
三是在日常管理中，特別是對學(xué)生違規(guī)違紀(jì)的行為，要依法處理，做到法律面前人人平等，尤其是對學(xué)生普遍關(guān)注的獎學(xué)金的發(fā)放、優(yōu)秀生的評選、貧困生的資助，學(xué)生干部的選拔和管理，要照章辦事，不能因人而異，做到有法必依。
四是建立健全學(xué)生的申訴機制。我國《教育法》規(guī)定了學(xué)生的申訴權(quán)和起訴權(quán)，中高職院校要鼓勵、允許和支持學(xué)生進行申訴，給學(xué)生提供通暢的權(quán)益救濟渠道，充分保障學(xué)生的合法權(quán)益，為學(xué)生營造一個良好的法制氛圍。
綜上所述，中高職學(xué)生是我國未來社會主義經(jīng)濟建設(shè)的重要力量，培養(yǎng)和提高他們的法律意識，使他們成為既有良好的職業(yè)道德、職業(yè)知識和職業(yè)技能，又有較強法律意識的高級技能型人才，不但是時代的要求，也是提高公民基本素質(zhì)的需要，同時對于加強和維護校園安全也具有重要意義。
法律分析論文篇九
在整個的11月分里，我和我的小組成員，制作了法律調(diào)查表，針對廣州大學(xué)在校大學(xué)生，通過掃樓、網(wǎng)上填寫等調(diào)查方式進行無記名填寫調(diào)查問卷的調(diào)查行動，并人工進行調(diào)查結(jié)果統(tǒng)計及分析，從而得出調(diào)查結(jié)論。
二、調(diào)查結(jié)果。
通過問卷調(diào)查，對大學(xué)生的法律意識有了基本了解，調(diào)查情況如下：
8、只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷;。
15、2.05%大學(xué)生表示從來不會關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件，90.77%承認(rèn)很少有這種自覺性，只有7.18%大學(xué)生經(jīng)常關(guān)注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。
備注：本次調(diào)查問卷共200份，有效填寫人次為195。
三、原因分析。
(一)、學(xué)生方面的因素。
(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調(diào)查表明，占很大比例的大學(xué)生在自己合法權(quán)益受到侵害時，堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點，得過且過，不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)。
(3)缺乏實踐性。關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學(xué)生僅占調(diào)差人數(shù)的7.18%，微乎其微。且只有少數(shù)14.36%大學(xué)生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷。大學(xué)生極少參加法律實踐，是對現(xiàn)實法制缺乏感性認(rèn)識的主要原因之一。
(二)、教師、學(xué)校方面的因素。
(3)學(xué)校宣傳力度不夠，學(xué)生不能認(rèn)識到法律的重要性以及其與生活的密切性。
四、調(diào)查總結(jié)及應(yīng)對措施。
調(diào)查顯示大學(xué)生的維權(quán)及守法自覺性不高。要提高大學(xué)生的法律意識，必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此，我建議學(xué)校可有針對性地從三方面入手。
(一)進行普法教育。
1、教學(xué)內(nèi)容的選擇：
2、，教學(xué)方法的改革：
原本枯燥的法律課加上教師生板的教學(xué)方式更使學(xué)生上課提不起精神。因此，加強對教學(xué)方法的改進也是真正提高普法效果的有效途徑之一。因此在教學(xué)中應(yīng)采用多種方式方法，比如課堂討論，多進行社會著名案例分析，結(jié)合錄像等多媒體教學(xué)，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣，才能使普法達(dá)到我們所要達(dá)到的效果。
(二)實踐性的增強：
多組織學(xué)生進行與法律有關(guān)的活動普法教育畢竟過于抽象，要真正喚醒學(xué)生的法律意識，應(yīng)采取一些更具體，更行之有效的辦法，針對大學(xué)生年齡及性格特點，把法律意識的培養(yǎng)同組織活動相結(jié)合、達(dá)到事半功倍的效果。
2、組織一些有關(guān)法學(xué)方面的知識智力競賽;。
4、請有關(guān)辦案人員或著名法學(xué)專家來校開講座，既能讓學(xué)生了解時事，也能使學(xué)生更深切體會法律的權(quán)威。
目前，公民法制觀念還是比較淡薄,成為推進法治進程的障礙,所以,樹立法制觀念,增強全社會成員的法律意識,是實現(xiàn)我國法治化的前提，更是我們大學(xué)生的義務(wù)。
法律分析論文篇十
自改革開放以來，境內(nèi)企業(yè)的對外經(jīng)濟交往規(guī)模呈現(xiàn)井噴式增長。作為一種特殊的風(fēng)險保障工具，獨立保函(independentguarantee)也于上個世紀(jì)80年代傳入中國，并被大量使用于國際貿(mào)易、金融、投資、航運等領(lǐng)域。同時，有關(guān)獨立保函的糾紛也層出不窮。然而，由于理論研究的滯后以及相關(guān)立法的缺位，中國國內(nèi)法院在處理此類糾紛時往往作出一些“于法無據(jù)”的判決和裁定，使司法公信力遭到削弱。本文從實踐中常見的幾種獨立保函糾紛出發(fā)，結(jié)合國際公約及國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定，分析其中的熱點法律問題，從法釋義學(xué)角度探究有關(guān)爭議的法律適用問題，以期對獨立保函制度的理論重構(gòu)和立法完善提供些許幫助。
一、獨立保函的界定及體系定位。
(一)界定。
在長期的國際商事實踐中，商人們?yōu)榱私档徒灰罪L(fēng)險、維護自身利益，創(chuàng)設(shè)了許多債權(quán)或利益保障機制，獨立保函就是眾多機制中較為有效的一種。德國學(xué)者羅伯特·霍恩教授(roberthorn)認(rèn)為，獨立擔(dān)保從廣義上可定義為一方當(dāng)事人(擔(dān)保人，通常是銀行)的嚴(yán)格承諾，根據(jù)該承諾，在符合特定條件的情況下向另一方當(dāng)事人(受益人)支付一定數(shù)額的金錢以填補當(dāng)事人的損失。這種特殊保障機制最初產(chǎn)生于20世紀(jì)60年代的歐美地區(qū)，后于80年代傳入中國。目前，中國有關(guān)獨立保函的有效立法尚付闕如。年11月，最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)。該《征求意見稿》第一條規(guī)定：“獨立保函，是指由擔(dān)保人依照保函申請人的指示開立的，憑與保函條款相符的付款請求書或其他單據(jù)，在保函載明的最高金額內(nèi)向受益人付款的書面承諾?！贝肆⒎ɡ龑崬榻梃b了1995年《聯(lián)合國獨立擔(dān)保和備用信用證公約》的界定模式。
獨立保函的內(nèi)容和形式必須受到嚴(yán)格限定。就內(nèi)容而言，獨立保函是擔(dān)保人向受益人作出的一種承諾，該承諾約定了當(dāng)受益人提供必要的付款請求書或其他單據(jù)時，擔(dān)保人要無條件付款，即受益人提供必要單據(jù)時擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無條件付款義務(wù);就形式而言，獨立保函必須采用書面形式，非書面形式的獨立保函不具備法律效力。由于獨立保函經(jīng)常被使用于國際貿(mào)易等資本密集型行業(yè)，一旦產(chǎn)生糾紛，標(biāo)的額動輒千萬美金。因此，為了保證有據(jù)可查、減少欺詐，獨立保函必須采用書面形式。
獨立保函的顯著特點是單據(jù)化和獨立性。獨立保函中的單據(jù)是指受益人向擔(dān)保人提交的付款請求書或者其他由保函約定成就付款條件的單據(jù)。擔(dān)保人履行付款義務(wù)時必須首先審查受益人提交的單據(jù)是否系保函項下的相符單據(jù)。類似于信用證下的審查方式，擔(dān)保人僅對單據(jù)進行形式審查。此種寬松審查標(biāo)準(zhǔn)是基于獨立保函“見索即付”的制度價值而設(shè)計的。所謂獨立性，是指保函獨立于基礎(chǔ)合同，擔(dān)保人僅有義務(wù)根據(jù)提示的單據(jù)判斷付款條件是否成就，并不介入基礎(chǔ)交易，此要求即為獨立保函的獨立性。
獨立保函本質(zhì)上是一種無償合同、單務(wù)合同和要式合同。獨立保函作為擔(dān)保人和受益人之間的特殊合意，約定擔(dān)保人在單據(jù)相符時承擔(dān)無條件付款義務(wù)，而受益人在受領(lǐng)價款時并不需要付出任何代價，故獨立保函是一種無償合同;在此特殊合同項下，僅有擔(dān)保人承擔(dān)特定條件下的付款義務(wù)，而受益人之提示相符單據(jù)并非義務(wù)，而是權(quán)利，因此，不存在雙方互負(fù)對待給付義務(wù)，故獨立保函為僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同，即單務(wù)合同;如前所述，獨立保函必須采用書面形式，否則無效，因而獨立保函也是一種要式合同。
(二)體系定位。
當(dāng)前，在國內(nèi)的理論著述和司法實踐中，提及獨立保函時，往往將其與從屬性保證相提并論，認(rèn)為二者的上位概念都是“保證”。在認(rèn)定保函的性質(zhì)時，也秉著“非此即彼”的思維定勢，即只要不是從屬性保證就認(rèn)定是獨立保函。前已述及，獨立保函是一種約定了付款條件并且嚴(yán)格遵從書面形式要求的特殊合同。筆者以為，它既不同于中國《擔(dān)保法》規(guī)定的五種擔(dān)保形式之一的“保證合同”，亦不同于商事交易中的“一般保函”。獨立保函、保證合同和一般保函三者共同隸屬于廣義上的保證制度。獨立保函不同于《擔(dān)保法》中的保證合同?！稉?dān)保法》中的保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證合同是為了維護基礎(chǔ)合同下債權(quán)人的利益而成立的，沒有基礎(chǔ)合同也就沒有保證合同存在的意義。因此其處于從屬性地位，是一種從合同。獨立保函是擔(dān)保人和受益人之間達(dá)成的協(xié)議，擔(dān)保人于債務(wù)人之外構(gòu)成對受益人的直接支付責(zé)任，其效力不受其他合同影響，具有獨立性，并無主從合同之區(qū)分，此為兩者之間的本質(zhì)區(qū)別。另外，獨立保函與主債務(wù)之間沒有抗辯權(quán)上的關(guān)聯(lián)性和從屬性，債務(wù)人因行使抗辯權(quán)而在某一司法程序中被有效免除責(zé)任的，并不當(dāng)然使獨立擔(dān)保人獲得該抗辯利益，該類擔(dān)保人在符合獨立保函的約定時仍然要承擔(dān)直接支付責(zé)任。
獨立保函區(qū)別于商事實踐中的一般保函。所謂一般保函，是指擔(dān)保人向受益人做出的約定在特定情形下由擔(dān)保人賠償受益人所受損失的一種承諾，如航運領(lǐng)域的清潔提單保函、無單放貨保函等。一般保函僅涉及擔(dān)保人和受益人兩方當(dāng)事人，擔(dān)保人承諾承擔(dān)受益人特定情形下的責(zé)任(不論是基于侵權(quán)還是違約而產(chǎn)生)，實質(zhì)上是一種責(zé)任保證。不同于獨立保函的單據(jù)化要求，只要受益人遭受了擔(dān)保人做出擔(dān)保的損失，一經(jīng)舉證，擔(dān)保人就應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。并且獨立保函的有效成立并不以嚴(yán)格的書面形式為要件。
概言之，在中國目前法律體系下，獨立保函、保證合同和一般保函是三種不同的擔(dān)保形式，都屬于廣義的保證制度。三者都是以合同理念為基礎(chǔ)發(fā)展起來的風(fēng)險保障機制。在實務(wù)中，人們往往容易混淆三者的概念，不能準(zhǔn)確地識別三者的存在形式。例如，有人認(rèn)為，保證合同一旦具備了“獨立性條款”(即約定保證合同具有獨立性)，就成為獨立保證。進而將調(diào)整獨立保函的國際公約或者國內(nèi)法錯誤地適用于保證合同。更為重要的是，在中國有關(guān)獨立保函的理論研究和立法尚屬薄弱的情況下，法院在審理獨立保函糾紛時法律適用不明確，判決理由不穩(wěn)定，有損于司法權(quán)威的樹立。《征求意見稿》第一次對獨立保函作出明確規(guī)定，實為一種立法的進步。然而，該《征求意見稿》并未理清相關(guān)概念的區(qū)別，沒有明確獨立保函在整個保證制度中的體系定位，也沒有澄清理論和實務(wù)界對相關(guān)概念的誤解，實為疏漏之處。
就獨立保函而言，依其是否具有涉外因素可以區(qū)分為涉外獨立保函和國內(nèi)獨立保函。中國法院在長期的審判實踐中對獨立保函的效力逐漸形成了統(tǒng)一的態(tài)度：嚴(yán)格區(qū)分國內(nèi)和國際兩種情況，即承認(rèn)涉外獨立保函的效力，認(rèn)為其屬于當(dāng)事人意思自治的領(lǐng)域;不承認(rèn)國內(nèi)案件中的獨立保函。相應(yīng)地，《征求意見稿》第二條規(guī)定：“獨立保函及其所對應(yīng)的基礎(chǔ)法律關(guān)系均不具有涉外因素，當(dāng)事人主張保函獨立性的約定有效的，人民法院不予支持。”關(guān)于此種“內(nèi)外有別”的裁判規(guī)則是否合理，在此暫不討論。本文所研討的獨立保函糾紛主要是針對涉外獨立保函。相關(guān)糾紛進入司法程序，需要解決程序和實體兩個方面的問題。
(一)管轄權(quán)。
關(guān)于中國法院對獨立保函糾紛是否具有管轄權(quán)的判斷，應(yīng)視其是否符合《民事訴訟法》第四編有關(guān)管轄的規(guī)定。眾所周知，保函是基于當(dāng)事人的意思表示一致而形成的合同，其糾紛當(dāng)屬合同糾紛，故法院應(yīng)當(dāng)尊重保函中的管轄權(quán)協(xié)議或仲裁協(xié)議。當(dāng)保函對此沒有規(guī)定或規(guī)定不明確時，則應(yīng)依照《民事訴訟法》第二百六十五條之規(guī)定確定管轄法院。另外，要注意對基礎(chǔ)合同管轄和獨立保函管轄進行區(qū)分。二者屬于截然不同且相互獨立的法律關(guān)系，獨立保函管轄權(quán)不受基礎(chǔ)合同管轄權(quán)協(xié)議的約束。在“烏茲特拉斯加斯股份有限公司與上海貝爾股份有限公司獨立保函糾紛管轄權(quán)異議申請案”中，法官認(rèn)為：獨立保函雖然因基礎(chǔ)合同而開立，但開立之后則成為獨立于基礎(chǔ)合同的獨立擔(dān)保合同。基礎(chǔ)合同的仲裁條款不能約束獨立保函糾紛。另一方面，從仲裁條款解釋的角度分析，仲裁管轄權(quán)來源于當(dāng)事人在書面仲裁協(xié)議中的合意授權(quán)?；A(chǔ)合同當(dāng)事人之間的仲裁約定不能約束獨立保函各方當(dāng)事人。因此，確定獨立保函糾紛管轄權(quán)不應(yīng)當(dāng)受基礎(chǔ)合同關(guān)系性質(zhì)影響。
(二)法律適用。
1.準(zhǔn)據(jù)法的確定。
意思自治原則與最密切聯(lián)系原則的適用。根據(jù)《民法通則》第一百四十五條之規(guī)定，獨立保函的合同本質(zhì)屬性決定了當(dāng)事人可依意思自治原則協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法。獨立保函當(dāng)事人可以協(xié)議選擇保函適用的法律，并且，中國法院允許當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇獨立保函爭議適用的法律。如果當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)保函特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與保函有最密切聯(lián)系的法律。在境內(nèi)擔(dān)保人為境外受益人開立的獨立保函中，保函義務(wù)主要依靠境內(nèi)擔(dān)保人來履行。因此，當(dāng)對外獨立保函未約定準(zhǔn)據(jù)法時，應(yīng)當(dāng)適用擔(dān)保人經(jīng)常居所地法律即中國法。另外，為了增加可預(yù)見性，《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》中具體規(guī)定了十七類合同的最密切聯(lián)系地，獨立保函的最密切聯(lián)系地可以參照保證合同之規(guī)定。
國際公約及國際慣例的適用。目前，有關(guān)獨立保函的國際公約和慣例主要是《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》(unitednationsconventiononindependentguaranteesandstand-bylettersofcredit，1995)和國際商會公布的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(theuniformrulesfordemandguarantees，1992)。由于中國尚未加入《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》，該公約不能作為中國的立法補充，保函當(dāng)事人約定適用該公約的，不產(chǎn)生法律效力。根據(jù)《民法通則》第一百四十二條第三款之規(guī)定，當(dāng)中國法律和公約缺乏相關(guān)規(guī)定時，法院可以援引國際慣例。
獨立保函法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用《合同法》。前已述及，獨立保函是一種與保證合同截然不同的保證制度。因此，在《擔(dān)保法》下并不存在獨立保函的適用空間，只能適用《合同法》的規(guī)定。作為一種合同，獨立保函法律關(guān)系的成立應(yīng)當(dāng)符合法定要件：締約人;意思表示一致;標(biāo)的。就第一個要件而言，要求擔(dān)保人和受益人同時具備締約能力，而且擔(dān)保人需要具有開立獨立保函的資格。對于第三個要件，本質(zhì)上是保函約定的給付，即擔(dān)保人的無條件付款義務(wù)。
涉外獨立保函效力的行政干預(yù)：由事前審批到事后登記。在中國法下，獨立保函作為一種合同一旦成立之后，應(yīng)由合同的有效要件對獨立保函的效力進行評價。按照《民法通則》第五十五條之規(guī)定，合同的有效要件應(yīng)包括：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實;不違反法律或社會公共利益。只有具備這三個要件，法律才會賦予獨立保函拘束當(dāng)事人乃至第三人的強制力。由于涉外獨立保函特別是銀行獨立保函事關(guān)國家金融安全，所以中國立法以強制性行政法規(guī)的形式對涉外獨立保函的效力作出了規(guī)制。中國人民銀行于年公布的《境內(nèi)機構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法》規(guī)定對“對外擔(dān)?！睂嵭袑徟?，只有經(jīng)外匯管理局批準(zhǔn)之后，境內(nèi)機構(gòu)開立的涉外獨立保函才可能具備法律效力。在實踐中，擔(dān)保人常以獨立保函未經(jīng)外匯管理局批準(zhǔn)而無效作為拒絕付款的理由，由此也引發(fā)了許多的糾紛。然而，國家外匯管理局于年公布的《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》一改原來的審批制為登記制，境內(nèi)機構(gòu)開立涉外獨立保函不再需要事前審批，僅需事后登記即可。故涉外獨立保函的效力不再受到強制性行政規(guī)范干預(yù)。這一變化，既反映了國家層面為了便利跨境擔(dān)?；顒?、推進擔(dān)保項下資本項目可兌換水平所做出的努力，同時也降低了了涉外獨立保函受益人所承擔(dān)的法律風(fēng)險，有利于進一步加快中國企業(yè)的國際化腳步。
三、獨立保函轉(zhuǎn)讓類型化。
正如馬·格林所言：“法律有權(quán)打破平靜?！狈刹⒎且怀刹蛔?，需要不斷調(diào)整自己以應(yīng)對實踐中出現(xiàn)的新問題。近年來，零星地出現(xiàn)了獨立保函轉(zhuǎn)讓的案例，特別是國際大宗貿(mào)易中獨立保函的受益人開始嘗試著通過轉(zhuǎn)讓獨立保函以實現(xiàn)快速、便捷的融資。于是，獨立保函的轉(zhuǎn)讓成為國際公約和國內(nèi)法面臨的新課題。
國際商會于年修訂的《國際商會見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(urdg758)率先變革，新增了“獨立保函的轉(zhuǎn)讓”條款。依據(jù)公約規(guī)定，獨立保函的轉(zhuǎn)讓區(qū)分為保函轉(zhuǎn)讓和款項讓渡。前者實質(zhì)上是指獨立保函受益人的變更，即合同主體的變更?；讵毩⒈：膰?yán)肅性和欺詐多發(fā)性，公約對受益人的變更規(guī)定了三個要件：第一，獨立保函明確約定“可轉(zhuǎn)讓”;第二，提供截止至保函轉(zhuǎn)讓之日的所有保函修改文件;第三，提供經(jīng)簽署的聲明，證明受讓人已經(jīng)獲得基礎(chǔ)關(guān)系項下的權(quán)利和義務(wù)。公約之所以對獨立保函轉(zhuǎn)讓作出較為嚴(yán)格的規(guī)制，是由擔(dān)保人和受益人之間的利益平衡機制所決定的。獨立保函“見索即付”的特征使得擔(dān)保人被請求付款比較容易，因此極易引發(fā)保函欺詐，故立法采用“嚴(yán)格主義”。關(guān)于款項讓渡，事實上屬于合同權(quán)利的讓與。受益人可以將其在保函項下可能有權(quán)或可能將要有權(quán)獲得的任何款項讓渡給他人。但是，除非擔(dān)保人同意，否則擔(dān)保人沒有義務(wù)向被讓渡人支付款項。
中國《征求意見稿》借鑒了urdg758的相關(guān)內(nèi)容，對于獨立保函的轉(zhuǎn)讓也做出了原則性規(guī)定。但有所不同的是，《征求意見稿》未對獨立保函的轉(zhuǎn)讓區(qū)別對待，而是籠統(tǒng)地以“受益人付款請求權(quán)轉(zhuǎn)讓”來規(guī)定。依據(jù)其規(guī)定，受益人付款請求權(quán)不隨主債權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并且受益人付款請求權(quán)的轉(zhuǎn)讓以保函明確約定為前提。概言之，《征求意見稿》在獨立保函的轉(zhuǎn)讓問題上規(guī)定較為寬松，可以增強保函的流通性，但同時也會因規(guī)定不明確而滋生糾紛。筆者以為，對轉(zhuǎn)讓未作類型化的區(qū)分，有悖于合同轉(zhuǎn)讓制度的基本原理，并且不利于司法裁判。
在有關(guān)國際公約或者國內(nèi)立法中引入獨立保函轉(zhuǎn)讓制度，進一步增強了獨立保函的融資擔(dān)保功能，順應(yīng)了獨立保函機制自身發(fā)展的需要。有的學(xué)者甚至大膽提出，獨立保函的買賣正在演變成為一種金融衍生工具，且呈方興未艾之勢?，F(xiàn)階段的立法，需要為獨立保函的轉(zhuǎn)讓提供健全、便捷的操作機制，從而減少交易風(fēng)險，推動其功能創(chuàng)新。
四、獨立保函止付機制：欺詐例外原則。
獨立保函以其獨立性特征賦予了受益人最大的風(fēng)險保障。然而，“先付款，后爭議”的運行機制使得申請人陷入一種被動的地位，致使其對受益人的欺詐行為無能為力。為了平衡獨立保函機制運轉(zhuǎn)過程中的`風(fēng)險分配，世界上大多數(shù)國家立法在保證“獨立性”的同時，也承認(rèn)“欺詐例外”原則，以此來限制“獨立性”。當(dāng)受益人惡意欺詐或濫用保函所賦予的索賠權(quán)利以謀求不正當(dāng)利益時，法院可依據(jù)誠實信用原則及“欺詐使一切無效”的法理依法作出止付裁定。
(一)欺詐的概念及范疇。
對于欺詐的認(rèn)定，各國并未形成統(tǒng)一的概念和標(biāo)準(zhǔn)，其界定在很大程度上是基于法官對個案的事實分析和權(quán)衡。因而在獨立保函欺詐糾紛案件中，欺詐例外原則的適用標(biāo)準(zhǔn)成為審理該類案件的重點問題。關(guān)于欺詐的概念，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》之第六十八條規(guī)定，一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。這是目前中國立法中唯一有關(guān)欺詐概念的條文。在界定獨立保函欺詐概念時可以作為借鑒。
益人的付款請求沒有可信依據(jù)的。”
(二)欺詐的救濟程序。
較一般保函而言，獨立保函以其“見索即付”特征更受受益人歡迎。然而，這種特征極易滋生“逆向選擇”風(fēng)險。所以，立法中引入了獨立保函止付機制，即欺詐性索賠的救濟程序，防止交易過程中的道德風(fēng)險。
鑒于各個國家程序法的差異，在欺詐性索賠的救濟程序上，《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》的規(guī)定較為原則性。第二十條第一款規(guī)定了“主債務(wù)人或申請人”可以申請法院采取兩種“臨時性法院措施”：“發(fā)布臨時性命令以使受益人不能收到款項，包括命令保證人停止支付所保證之款額”;“發(fā)布臨時性命令以凍結(jié)應(yīng)向受益人支付之收益”。相比之下，中國《征求意見稿》設(shè)計了一套更為細(xì)致、完備的止付機制。整套程序包括申請條件、擔(dān)保、裁定期限、裁定止付的條件、裁定復(fù)議以及止付判決等階段，具有較強的可操作性和指引性。對比兩者規(guī)定，一個顯著區(qū)別是公約規(guī)定了付款前和付款后的止付機制，而中國《征求意見稿》僅針對付款前設(shè)立止付機制。這種差異化的設(shè)計引發(fā)了一個思考：依照《征求意見稿》之規(guī)定，擔(dān)保人付款后主債務(wù)人或申請人是否仍有權(quán)向法院申請啟動獨立保函止付機制，凍結(jié)相關(guān)款項?從整個申請止付程序來講，止付機制啟動的前提應(yīng)當(dāng)是擔(dān)保人尚未付款。因此，主債務(wù)人或申請人一旦錯過了擔(dān)保人付款前的期間，便喪失了獨立保函止付機制賦予的欺詐救濟權(quán)利。然而，在此種情形下主債務(wù)人或申請人可以選擇另一條路徑來尋求救濟，即提起違約之訴或侵權(quán)之訴。但訴訟時效應(yīng)當(dāng)是一個需要格外注意的問題。而依照公約規(guī)定，則不會產(chǎn)生這個問題。因為其規(guī)定可以凍結(jié)受益人之收益。因此，《征求意見稿》有必要協(xié)調(diào)獨立保函止付機制和違約之訴或侵權(quán)之訴的普通救濟機制二者之間的關(guān)系，使得對受益人的救濟程序更加順暢、完善。
五、結(jié)語。
獨立保函所涉及的法律問題是紛繁復(fù)雜的。在理論界，許多爭議問題尚未達(dá)成共識。實踐領(lǐng)域也存在著眾多形態(tài)各異的做法。《征求意見稿》的出臺，標(biāo)志著獨立保函制度構(gòu)建在立法層面上開始邁出第一步，是一件可喜的事情。然而，這份《征求意見稿》在許多問題上規(guī)定比較粗糙，有待進一步完善。因此，獨立保函制度的理論研究和立法完善仍然任重而道遠(yuǎn)。
法律分析論文篇十一
摘要：可雇傭性是高職院校畢業(yè)生最重要的核心能力。本文聚焦高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性的培養(yǎng)，基于職業(yè)生涯發(fā)展理論，動態(tài)分析高職院校學(xué)生的可雇傭性，在此基礎(chǔ)上，從可雇傭性培養(yǎng)的目標(biāo)、核心內(nèi)容和實施方案等三個方面，建立高職院校會審專業(yè)學(xué)生可雇傭性模型。
關(guān)鍵詞：職業(yè)生涯發(fā)展高職院校會審專業(yè)可雇傭模型。
中圖分類號：g712；f239.0文獻(xiàn)標(biāo)識碼：a。
根據(jù)教育部的調(diào)查統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，屆全國普通高校畢業(yè)生預(yù)計為795萬人，比增加了30萬，在經(jīng)濟下行壓力大的不利環(huán)境下，高校畢業(yè)生的就業(yè)競爭勢必會更加激烈，這一現(xiàn)實問題考驗各高校的人才培養(yǎng)的特色和質(zhì)量。高職院校肩負(fù)著培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的高技能人才的使命，特別是在會計與審計專業(yè)的人才培養(yǎng)上，各用人單位對會審專業(yè)人才的可雇傭性的要求正在顯著增強?？晒蛡蛐允侵杆邆涞墨@得崗位、維持就業(yè)和重新就業(yè)，并在工作崗位上取得一定的優(yōu)異績效的各種素質(zhì)。基于此，高職院校應(yīng)注重會審專業(yè)學(xué)生的可雇傭性的培養(yǎng)。
法律分析論文篇十二
袁甲、袁乙和袁丙是兄弟姐妹關(guān)系，但又不屬于同胞兄弟姐妹，三個人的關(guān)系相對較復(fù)雜。尤其袁乙是二婚時女方帶過來的孩子，屬于袁父的繼女。如今，父母相繼去世，因為復(fù)雜的家庭關(guān)系導(dǎo)致在遺產(chǎn)的繼承問題上好似成了一團亂麻。
復(fù)雜的兄妹關(guān)系。
袁甲的父親叫袁某，母親叫張某。張某在袁甲10歲的時候就因病去世。袁甲中專畢業(yè)后即參加工作，很早離家。8月，袁甲因生產(chǎn)事故死亡，后妻子另嫁他人?，F(xiàn)年9歲的兒子袁小宇隨母親生活。
袁某在張某去世后娶了第二任妻子劉某。劉某也是再婚，來袁家時帶來一個8歲的小女孩，袁某視女孩如己出，后為其改名袁乙。如今，袁乙也已成家。
袁某和劉某婚后又生有一子，就是袁丙。袁丙是老小，一直和父母在一起居住、生活。
1月，母親劉某去世。5月，父親袁某去世。父親去世時留有一套房屋。該房屋原為袁某承租單位的公房，單位房改售房時，袁某以5萬元的價格買下了這套房子，并登記在他名下，一直居住至去世。
繼女起訴爭分遺產(chǎn)。
袁某去世后，袁乙拿著一份稱是袁某留給她的遺囑找到袁丙，并叫來袁小宇，要求按照遺囑，將這套房中的一小間登記在她名下。袁丙不承認(rèn)這份遺囑，袁乙與其爭執(zhí)不過，將袁丙和袁小宇訴至法院。
庭審中，袁乙提供署名為袁某的代書遺囑一份，訴請法院按照遺囑繼承審理此案。但袁丙表示，對袁乙提供的代書遺囑的效力不予認(rèn)可。
北京廣衡律師事務(wù)所主任趙三平律師分析說，其實，袁乙的做法是正確的。她將袁小宇告上法庭，是緣于我國《繼承法》規(guī)定的代位繼承制度，即被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，在此案中，袁甲是被繼承人袁某的兒子，但他先于袁某死亡，那兒子袁小宇就可代其父親繼承袁某的遺產(chǎn)，這項權(quán)利并不因他是否隨母親改嫁而喪失。所以，袁小宇也是袁某遺產(chǎn)的繼承人之一。
兩案為何一勝一敗。
然而，袁乙提供的代書遺囑只有被繼承人袁某的弟弟在場，不符合應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人的法律規(guī)定，法院最后駁回了原告袁乙的訴訟請求。
趙三平律師說，一個自然人死亡后，其父母、配偶、子女為第一順序繼承人。其中子女，按照法律的規(guī)定，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
什么才算有扶養(yǎng)關(guān)系呢?實踐中，可以從以下四個方面來考慮：1、繼子女受繼父母經(jīng)濟上的供養(yǎng);2、繼子女受繼父母生活上的扶養(yǎng)、教育;3、繼子女在經(jīng)濟上供養(yǎng)繼父母;4、繼子女在勞務(wù)上對繼父母給予主要扶助。具備其中之一即可。
袁乙8歲時就隨母親來到袁家生活，并隨繼父姓袁，袁某一直將袁乙扶養(yǎng)長大，已可以確定他們之間形成了扶養(yǎng)關(guān)系。因此，法院最終判決被繼承人袁某的房屋由袁乙、袁丙、袁小宇三人繼承，各占三分之一份額。
法律分析論文篇十三
我于8年前，收養(yǎng)一好友的兒子，那時由于我好友剛?cè)ナ蓝淦拮右蝗艘獛е粋€2歲大的兒子和5歲大的女兒有困難，我于是便收養(yǎng)了好友的兒子，并對其孩子辦了戶口。過了8年后，我不想再對其進行撫養(yǎng)，(由于其不聽話)我想把他還給我好友的妻子。我想問：
1.我可不可以將其歸還給我好友的妻子?
3.如果我死后這個孩子會不會有繼承我財產(chǎn)的權(quán)利?(當(dāng)初我和我好友妻子對孩子進行收養(yǎng)都是私下進行的，.
望盡快回復(fù)。謝謝!
解答分析。
由于沒有登記，您與孩子之間的收養(yǎng)關(guān)系在法律上并沒有成立，您可以要求解除收養(yǎng)，由孩子的母親承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國收養(yǎng)法》。
第十五條收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。
收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應(yīng)當(dāng)在登記前予以公告。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證。
第二十六條收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前，不得解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外，養(yǎng)子女年滿十周歲以上的，應(yīng)當(dāng)征得本人同意。
收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù)，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的，送養(yǎng)人有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關(guān)系。送養(yǎng)人、收養(yǎng)人不能達(dá)成解除收養(yǎng)關(guān)系協(xié)議的，可以向人民法院起訴。
問題2子女過繼給他人后是否享有繼承權(quán)?
一位70歲的老母親張氏，1950年時與前夫李某生有一子陸某(跟養(yǎng)父的姓)，李某與其表哥(姓陸)原先講好此子過繼給其表哥(因其表哥的妻子沒有生養(yǎng))，兩年后(1952年)李某死了，一年后李某的表哥就把此子帶走了，之后張氏就沒有再見過這個兒子。因為后來其李某的表哥調(diào)往一個很遠(yuǎn)的地方工作了，自從帶走孩子后就沒有了聯(lián)系。
1954年時張氏繼承了其前夫李某的遺產(chǎn)(一破爛兩層木板樓房和后面一間小房，共計62平方米左右)。
后來張氏在1955年的時候與現(xiàn)在的丈夫結(jié)婚，1956年時兩夫婦另外建了兩間房屋(約33平方米)。到1958年時房屋改造，政府將所有房子收了去,只留下一間自留房自用(約15平方米)，然后政府又?jǐn)U建了4間房(約60平方米)。到1979年時政府退回收去的房屋，張氏夫婦并將政府后來擴建的房屋一并買下了。1986年時房產(chǎn)開發(fā)公司將房屋拆了重建，建好后回遷分得房屋兩套，單間一間，當(dāng)街門面兩間，其中多出的面積由現(xiàn)在的家里人一起購買下來。(現(xiàn)在所有房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證上一直都是用張氏的名字)。
張氏和現(xiàn)在的丈夫生有4個子女，大的兒子47歲了，小兒子也33歲了，中間還有兩個女兒(已出嫁)，一家人一直到現(xiàn)在都和睦的生活在一起。
現(xiàn)在陸某聽說此事后，就前來認(rèn)親，想得到財產(chǎn)(也不知道他是否能要求得到什么?)，這樣一來讓張氏一家一時不知所措。象這樣的情況，想請教:。
解答分析。
1、陸某是其生父的法定繼承人，有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。但本案張氏一人繼承李某的遺產(chǎn)已有多年，陸某并未提出異議，因此陸某要求繼承其生父遺產(chǎn)的權(quán)利已過訴訟時效，陸某即使就此起訴，也喪失了勝訴權(quán)。
2、陸某是張氏的親生子女，且當(dāng)年送人時并未辦理收養(yǎng)手續(xù)，所以陸某與張氏的母子關(guān)系依然存在，有權(quán)繼承張氏的遺產(chǎn)。
3、如果張氏已經(jīng)立有遺囑，那么遺囑繼承先于法定繼承，陸某將無法分得遺產(chǎn)。當(dāng)然，為減少爭議和確保遺囑有效，最好將此份遺囑公證。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國繼承法》。
第五條繼承開始后，按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。
第八條繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日起超過二十年的，不得再提起訴訟。
第十條遺產(chǎn)按照下列順序繼承：
第一順序：配偶、子女、父母。
第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。
本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。
第十七條公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機關(guān)辦理。
自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。
代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。
遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。
法律分析論文篇十四
法律分析是法學(xué)學(xué)習(xí)的重要內(nèi)容之一，通過對法律條文和案件的深入分析，可以培養(yǎng)我們的邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。在這個過程中，我深深感受到了法律的重要性和挑戰(zhàn)性。下面我將從法律分析的定義、方法、意義、困難和對策五個方面，分享我的心得體會。
首先，法律分析是指根據(jù)法律規(guī)定對具體法律問題進行細(xì)致、有條理的思考和分析的過程。在這一過程中，我們需要通過仔細(xì)閱讀相關(guān)法律條文和相關(guān)案例，了解法律的適用情況和依據(jù)，確定問題的關(guān)鍵方面，找出切入點和解決辦法。通過深度分析，法學(xué)者可以辨析出一個法律條款的多種解釋和理解，甚至能發(fā)現(xiàn)法律條文的漏洞。
其次，法律分析有其獨特的方法。在進行法律分析時，我們需要遵循邏輯思維的規(guī)律和法律的邏輯結(jié)構(gòu)，從問題的各個方面進行全面、深入的分析。首先，我們需要明確問題的要點，確定問題的事實、法律關(guān)系和解決的目標(biāo)。其次，我們需要調(diào)查法律的適用情況，尋找相關(guān)的法律規(guī)定和相關(guān)案例，進行歸納整理，找出關(guān)鍵問題和依據(jù)。最后，我們需要根據(jù)已有的證據(jù)和結(jié)論，論證自己的觀點和意見，并給出解決問題的具體辦法和建議。
法律分析具有重要的意義。首先，它可以幫助我們深入理解法律條文和法律的適用情況，為我們適應(yīng)社會法規(guī)提供理論指導(dǎo)。其次，法律分析能夠促進我們的邏輯思維和分析能力的提升，培養(yǎng)我們的法律素養(yǎng)和專業(yè)能力，使我們能夠獨立思考和解決復(fù)雜的法律問題。此外，法律分析也有助于我們主動發(fā)現(xiàn)法律理論的問題和不足，為法學(xué)理論的進一步完善和發(fā)展提供思路和指導(dǎo)。
然而，法律分析也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。首先，法律的條文和規(guī)定通常非常復(fù)雜和晦澀難懂，需要我們耐心和細(xì)致的閱讀和分析。其次，法律問題的解決往往需要綜合考慮各方面的因素，這對我們的綜合素養(yǎng)和綜合分析能力提出了很高的要求。此外，法學(xué)領(lǐng)域的知識繁雜深奧，我們需要付出很大的努力才能真正掌握。
對于這些困難，我們可以采取一些具體的對策來克服。首先，我們應(yīng)該堅持學(xué)習(xí)和實踐，通過不斷的閱讀和分析法律條文和案例，熟悉掌握法律的基本原理和邏輯結(jié)構(gòu)。其次，我們應(yīng)該培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力，積極參與討論和研究，與他人進行廣泛的交流和合作，互相學(xué)習(xí)和借鑒。最重要的是，我們應(yīng)該保持對法律學(xué)習(xí)的熱情和興趣，樹立起自己對法律分析的自信和信心。
綜上所述，法律分析是一項重要的學(xué)習(xí)內(nèi)容，通過對法律條文和案例的深入分析，我們可以培養(yǎng)邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。法律分析具有其獨特的定義、方法和意義，但同時也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。為了克服這些困難，我們應(yīng)該堅持學(xué)習(xí)和實踐，并培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力。相信只要我們不斷努力和積累經(jīng)驗，我們一定能夠在法律分析的道路上取得優(yōu)異的成績。
法律分析論文篇十五
20xx年6月15日，四川省成都市某臨街小百貨店的老板魏某準(zhǔn)備回家吃午飯，剛剛邁出店門，突然就有一個東西砸在自己的頭上，疼得他大叫起來，趕緊用手捂住頭部，鮮血從手中流了出來。他的妻子和兒子急忙上前扶住，發(fā)現(xiàn)其頭部砸傷。同時發(fā)現(xiàn)，“肇事者”原來是從樓上掉下來的一只圓盤大小的烏龜。魏某的小百貨店在小區(qū)的一樓，上面還有2到7層是居民住宅，烏龜肯定是住在2至7層的居民在陽臺上飼養(yǎng)的。魏某兒子拿著烏龜從2樓找到7樓敲門讓鄰居認(rèn)領(lǐng)，但是這些鄰居均不承認(rèn)自己飼養(yǎng)烏龜。報警后，魏某表示，希望養(yǎng)龜?shù)淖裟軌蜃杂X承認(rèn)，承擔(dān)責(zé)任，如果無人承認(rèn)，他將向2至7樓居民集體索賠。請用侵權(quán)法的相關(guān)原理對本案進行分析。
分析。
這個案件雖然簡單，但是在法律上卻非常復(fù)雜，主要涉及的是本案究竟是動物致害，還是一般的物件致害的問題。我國《民法通則》第127條規(guī)定的是動物致害的侵權(quán)行為及其責(zé)任，本案造成損害的是烏龜，當(dāng)然是動物。但是，這個烏龜又不是一般的動物致害，而是在樓上墜落下來造成的損害，因此又比較接近《民法通則》第126條規(guī)定的建筑物的懸掛物、擱置物脫落、墜落造成損害的物件致害責(zé)任。前者是無過錯責(zé)任，后者是過錯推定責(zé)任。更為復(fù)雜的是，本案致害物烏龜?shù)乃腥瞬幻?，目前還沒有查明究竟誰是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，如果最終無法查明這一點，那么就有可能存在魏某所說的有可能是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说臉巧?戶居民承擔(dān)連帶責(zé)任，因為這又接近建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任。
對此究竟應(yīng)當(dāng)怎樣適用法律，確定侵權(quán)責(zé)任，我的意見是：
1.本案的實質(zhì)確實是動物致害的.侵權(quán)行為。
不論怎樣，這個案件造成損害的都是烏龜，是動物，而不是其他沒有生命的物。但是這個案件與一般的動物致害侵權(quán)行為有所區(qū)別?！睹穹ㄍ▌t》第127條規(guī)定的動物致害侵權(quán)責(zé)任，說的是動物的自主加害，是因為所有人或者管理人對動物沒有管理好，而使動物由于其本性，自主加害于他人。而本案則不然，是因動物管理不當(dāng)在樓上墜落，造成他人損害。盡管如此，這個案件終究是動物造成的損害，適用《民法通則》第127條確定的規(guī)則，適用無過錯責(zé)任原則確定侵權(quán)責(zé)任，是有道理的。因此，只要烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说男袨榫哂羞`法性、造成了損害、二者之間有因果關(guān)系，就構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。
2.但是，本案畢竟與一般的動物致害侵權(quán)行為有所不同。
因此在確定其侵權(quán)責(zé)任的時候，應(yīng)當(dāng)參考《民法通則》第126條的規(guī)定，這就是，烏龜是在建筑物上由于墜落而造成的損害，因此可以按照墜落物造成他人損害的規(guī)則處理。如果確認(rèn)墜落的烏龜是何人所有或者何人管理，那么就應(yīng)當(dāng)由其所有人或者管理人對受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。對此，盡管沒有更為重要的意義，但是卻對下面的意見具有指導(dǎo)意義。
3.如果經(jīng)過警方偵查也無法確定烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，那么，這個案件就極類似于建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任。
在重慶法院判決的建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任案件中，一個高層建筑上有人拋擲一個煙灰缸，造成過路人傷害，無法確定究竟是該建筑物的哪一個人所為，因此，法院為了保護受害人損害賠償權(quán)利的實現(xiàn)，確定由該建筑物的不能證明自己沒有實施這個行為的人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這就是建筑物拋擲物責(zé)任的規(guī)則。盡管有很多人反對這個案件確立的規(guī)則，但是，法理認(rèn)為這樣的規(guī)則是合理的，從保護受害人的角度上說是公平的。當(dāng)然，在最高人民法院人身損害賠償司法解釋規(guī)定的物件致人損害的侵權(quán)責(zé)任中，沒有規(guī)定這個規(guī)則，因為存在很大的爭議。如果無法查清致害的烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，但可以肯定一點，就是烏龜必然是魏某樓上2至7樓的居民之一所有或者管理，不可能是他人。因此，為了保護受害人的損害賠償權(quán)利得到實現(xiàn)，也就是依據(jù)民法同情弱者的原則，可以參照物件致人損害的建筑物拋擲物的規(guī)則，確定由2至7樓的6戶居民對魏某的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，如果其中有人能夠證明自己從來沒有養(yǎng)過烏龜，也就是不可能實施這樣的管理不當(dāng)?shù)男袨榈?，可以免除自己的?zé)任。
結(jié)論。
可見，這個案件在適用法律上的復(fù)雜程度，沒有現(xiàn)成的規(guī)則可以適用。因此，要經(jīng)過以上這些復(fù)雜的過程才能夠確定。至于其損害賠償責(zé)任的確定倒是簡單，就按照一般的人身損害賠償?shù)拇_定標(biāo)準(zhǔn)確定即可，沒有特殊的規(guī)則。
法律分析論文篇十六
在律師事務(wù)所實習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應(yīng)當(dāng)以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認(rèn)定存在疑問時，應(yīng)進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
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法律分析論文篇十七
睢寧縣的李某結(jié)婚前以個人名義按揭購買了一套婚房，之后與王某結(jié)婚生子。天有不測風(fēng)云，李某因意外死亡，留下王某和兒子。圍繞李某這套房屋該歸誰，王某與公公婆婆糾纏了數(shù)年。
王某表示，自己和李某婚后一起償還貸款，房子她有權(quán)利繼承。王某的公婆則稱，當(dāng)初是他們出資給李某買的房子，房子應(yīng)該歸他們。
去年12月，睢寧法院對這起糾紛案件作出判決，王某和兒子獲得補償18萬余元，房屋歸王某的公婆所有。
【案情回放】。
婚前購置婚房。
20歲出頭的李某大學(xué)畢業(yè)后被分配到睢寧縣的一所中學(xué)當(dāng)老師。李某的父母李建和劉某很欣慰并催促李某找對象成家。
“結(jié)婚得有婚房啊!”李某和父母商量后，決定先購置套婚房。5月，李某看中了一套95平方米的商品房，房子還配有一間車庫，總房價為7.5萬多元。李某和開發(fā)商簽訂了房屋銷售合同。同年6月，李某辦理了個人住房抵押，貸款30000元。
同時，李某經(jīng)人介紹認(rèn)識了王某，兩人相戀。月，李某和王某步入了婚姻的殿堂。第二年，可愛的兒子小李出生了。到，李某還清了住房貸款本息。夫妻倆也卸去了一個沉重的負(fù)擔(dān)。
意外身亡房產(chǎn)歸誰起分歧。
事實上，李某購買的這套商品房，和妻子王某單獨居住的時間并不長?；楹螅钅车母改负退麄冏〉搅艘黄?。之后，李某和王某住到了單位的公房，這套商品房則由李某的父母居住了。
9月的一天，王某收到噩耗，李某因為車禍不幸身亡。時年30多歲的李某就這么走了，留下妻子王某和年幼的兒子。悲痛過后，現(xiàn)實的財產(chǎn)分配問題讓王某和公婆李建、劉某的關(guān)系愈發(fā)緊張起來。
王某多次要求對當(dāng)初李某購買的房屋進行分割，可是李建、劉某總是不同意，還表示這套商品房是他們當(dāng)初以兒子的名義購買的，購房款也是他們出資的，覺得這房子根本和王某沒有什么關(guān)系，所以一直拒絕分割。
【法庭辯論】。
老人是否出資成焦點。
經(jīng)歷了4年多的糾紛依然沒有一個結(jié)果，當(dāng)初那套房子的價格也翻了幾番。6月，王某帶著兒子小李向法院起訴，要求分割李某去世時留下的95平方米的商品房一套。
在訴訟過程中，根據(jù)王某的申請，睢寧法院依法委托土地評估公司對房屋價值進行了司法鑒定。經(jīng)鑒定，該房屋價值(不包括室內(nèi)裝裝潢、裝飾)為32萬多元，車庫價值為2.6萬多元。
在法庭上，雙方就涉案房屋是屬于李某個人所有還是屬于李建、劉某及李某共同所有展開了激烈的爭論。
王某認(rèn)為，雖然房產(chǎn)證上只有李某一個人的名字，可婚后是她和李某共同償還銀行貸款的。而李建、劉某則表示，是他們出資給李某買的房屋，所以，這個房子他們老倆口也有份。李建、劉某為此提交了個人貸款還款憑證及現(xiàn)金繳款單原件等證據(jù)，證明該房屋的繳費均是他們共同繳納。
法院認(rèn)為，因為證據(jù)上交款單位均為李某，在無其他證據(jù)證明的情況下，應(yīng)認(rèn)定為李某出資繳納。兩位被告僅憑持有該證據(jù)，并不能充分證明房屋貸款為二被告出資繳納。我國《物權(quán)法》對不動產(chǎn)的權(quán)屬做出明確規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。除非有相反的證據(jù)足以推翻該證明。本案中，二被告未能提供充分證據(jù)推翻該證明，不能證明二被告為該房屋的共同出資人。
【法院判決】。
老人補償兒媳、孫子18萬余元。
去年12月，睢寧法院對此案審理結(jié)束。法院認(rèn)為，原告王某能夠享有原告主體資格要求分割被繼承人婚前個人的財產(chǎn)。本案中，因房屋取得時間在王某與李某結(jié)婚登記時間之前，在原告王某與李某婚姻關(guān)系存續(xù)期間，李某償還房屋貸款部分本息2.5萬多元，對此部分，應(yīng)從該房產(chǎn)價款中先予以分出1.2萬多元給原告王某，剩余部分作為李某遺產(chǎn)進行分割。
我國《繼承法》同時規(guī)定，繼承開始后，對被繼承人的遺產(chǎn)按照法定繼承辦理;同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等。兩原告與兩被告均為被繼承人的第一順序繼承人，均享有繼承權(quán)?？紤]兩被告現(xiàn)實際居住情況，將涉案房屋由被告李建、劉某共同繼承為宜。
據(jù)此，依照《中華人民共和國繼承法》和《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，判決：在被繼承人李某名下某房屋產(chǎn)權(quán)由被告李建、劉某共同所有;被告李建、劉某共同分別給付原告王某上述房屋補償款9.7萬元、給付小李上述房屋補償款8.4萬余元(由其監(jiān)護人原告王某保管)。判決后，原被告雙方均未提出上訴。
法律分析論文篇十八
法律分析是司法人員必備的重要能力之一。通過對案件事實及相關(guān)法律規(guī)定的深入研究和分析，能夠準(zhǔn)確判斷案件的性質(zhì)和處理方式，為司法裁決提供有力支持。法律分析不僅需要扎實的法律知識和敏銳的觀察力，還需要良好的邏輯思維和綜合分析能力。在接觸和實踐法律分析過程中，我深刻體會到了其重要性，并在此過程中逐漸掌握了一些技巧和方法。以下是我的法律分析心得體會：
首先，對案件事實進行準(zhǔn)確全面的梳理是法律分析的首要步驟。案件事實是法律分析的基礎(chǔ)，只有對事實有準(zhǔn)確的了解，才能開展后續(xù)的法律分析。因此，我在進行法律分析之前，首先會仔細(xì)研讀案件材料，在此基礎(chǔ)上對案件的主要事實進行梳理和總結(jié)。這個過程中，我會注意到案發(fā)經(jīng)過、相關(guān)證據(jù)、當(dāng)事人的行為以及案件的背景信息等。事實的準(zhǔn)確把握對于正確的法律分析至關(guān)重要，只有清楚了解事實，才能更好地運用法律知識。
其次，學(xué)會提取關(guān)鍵信息是做好法律分析的基本功。在案件事實中，往往有很多細(xì)節(jié)和繁雜的信息，如果全部都納入法律分析，就會導(dǎo)致分析過程混亂和冗長。因此，我會通過先行篩選并提取出案件事實中的關(guān)鍵信息，以及與案件性質(zhì)和法律規(guī)定有關(guān)的信息，并將這些信息展現(xiàn)在我的法律分析中。關(guān)鍵信息的提取可以讓法律分析更加簡明扼要，并且更加重點突出。
再次，學(xué)會靈活運用法律知識是做好法律分析的關(guān)鍵。在進行法律分析時，應(yīng)該充分運用自己掌握的法律知識來服務(wù)于案件的分析。這就要求我們具備良好的法律素養(yǎng)和廣博的法律知識儲備。通過在法律學(xué)習(xí)和實踐中的不斷積累，我漸漸形成了一定的法學(xué)思維和方法。在進行法律分析時，我會系統(tǒng)地復(fù)習(xí)和總結(jié)已學(xué)習(xí)的法律知識，并將其應(yīng)用到具體案件的分析中。同時，我也會不斷增加自己的法律知識和技能，拓寬視野，提高分析的深度和廣度。
此外，注重邏輯思維和分析能力的提升是法律分析的重要方面。法律分析是一門科學(xué)而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)問，它要求我們在邏輯思維和分析能力方面具備較高的要求。在進行法律分析時，我會借助邏輯學(xué)的知識和方法，完善自己的邏輯思維和推理能力。我會進行推理、歸納和演繹等多種邏輯推理方法的運用，確保自己的法律分析結(jié)論具有較高的邏輯準(zhǔn)確性和說服力。
最后，與其他法律學(xué)者和從業(yè)人員進行交流，學(xué)習(xí)別人的經(jīng)驗和觀點，不斷完善自己的法律分析能力是必要的。法律分析涉及到廣泛的領(lǐng)域和復(fù)雜的問題，單靠個體的智慧和能力很難達(dá)到最佳效果。與他人的交流和合作，才能夠互相借鑒、交流學(xué)習(xí)、共同提高。因此，我會積極參與法律研討會和學(xué)術(shù)交流，與其他法律從業(yè)人員進行交流和討論，讓自己不斷吸取新的思維方式和分析方法。
總之，法律分析是一門學(xué)問，需要不斷磨礪和提升。通過深入學(xué)習(xí)和實踐，我逐漸掌握了一些法律分析的技巧和方法，并形成了自己的學(xué)習(xí)和實踐系統(tǒng)。我相信，只有不斷追求和完善自己的法律分析能力，才能更好地為司法工作服務(wù)，為維護社會公平和正義做出更大的貢獻(xiàn)。
法律分析論文篇十九
在律師事務(wù)所實習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪。《刑法》第133條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應(yīng)當(dāng)以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認(rèn)定存在疑問時，應(yīng)進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇二十
導(dǎo)言：
法律是社會生活中不可或缺的一部分，它規(guī)范了人們的行為準(zhǔn)則，保護了社會秩序和公平正義。作為一名法律專業(yè)的學(xué)生，我深知法律分析的重要性。通過學(xué)習(xí)和實踐，我逐漸體會到法律分析的深刻意義和技巧。在本文中，將從具體案例、法律原則、證據(jù)收集、論點駁斥和合理判斷這五個方面，總結(jié)并分享我在法律分析中的一些心得體會。
第一段：具體案例的重要性。
在法律分析中，具體案例起到至關(guān)重要的作用。案例是法律理論與實踐相結(jié)合的產(chǎn)物，通過分析具體案例，我們能夠更好地理解法律規(guī)定和原則如何運用于實際情況中。我記得在一次民事糾紛案件中，原告主張被告侵權(quán)，想要獲得賠償。通過研究相關(guān)案例，我發(fā)現(xiàn)這個案件與之前某判例非常相似。我找到了該判例的相關(guān)規(guī)定和判斷理由，并且將其應(yīng)用于該案件中，幫助原告獲得了勝訴。這個案例讓我深刻體會到具體案例在法律分析中的重要性，它能夠為我們提供一個合理、具體的法律依據(jù)。
第二段：法律原則的靈活應(yīng)用。
法律原則是法律分析中的基石，它們?yōu)槲覀兲峁┝艘话阈缘囊?guī)定。然而，在實際案件中，往往需要根據(jù)具體情況對法律原則進行靈活應(yīng)用。在一次刑事辯護案中，我的當(dāng)事人被指控盜竊。根據(jù)相關(guān)法律原則，我們應(yīng)該查明當(dāng)事人是否有盜竊故意。經(jīng)過詳細(xì)的證據(jù)分析，我發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人做出有力的辯解，并且提供了一些證據(jù)，證明他在案發(fā)時其實并不在現(xiàn)場。根據(jù)這些情況，我采用了“無罪推定”的法律原則，并成功為當(dāng)事人辯護。這個案例讓我明白，靈活地應(yīng)用法律原則能夠更好地滿足案件的實際需求。
第三段：證據(jù)收集的重要性。
在法律分析中，證據(jù)收集是至關(guān)重要的一環(huán)。證據(jù)直接關(guān)系到案件事實和可能的判決。在一起勞動合同糾紛案中，原告主張被告違反合同約定，要求獲得賠償。而被告否認(rèn)了這一指控。通過徹底、全面地收集證據(jù)，我發(fā)現(xiàn)了一些與原告有利的證據(jù)，包括合同文件、通信記錄等。這些證據(jù)起到了證明原告主張的作用，同時我還注意到被告提供的一份證據(jù)存在漏洞。因此，在法庭上我能夠有效地利用證據(jù)，使得原告能夠順利贏得了訴訟。這個案例讓我深刻認(rèn)識到，證據(jù)收集的全面性和準(zhǔn)確性對于法律分析的重要性。
第四段：論點駁斥的技巧與策略。
在法律分析中，論點駁斥是一項必備的技巧。不同的當(dāng)事人會提出各種各樣的論點，而我們需要根據(jù)事實和法律原則進行駁斥。在一起離婚案中，被告聲稱原告不忠，并要求離婚。然而，通過分析證據(jù)和法律規(guī)定，我發(fā)現(xiàn)被告提供的證據(jù)不足以支持這一論點，并且根據(jù)相關(guān)法律原則，雙方需共同承擔(dān)夫妻關(guān)系的責(zé)任。因此，我在辯論中充分利用了這些論據(jù)，并駁斥了被告的論點。最終，法庭作出了維持原告訴求的判決。這個案例使我深刻理解到，在法律分析中，論點駁斥是一項重要的技巧和策略。
第五段：合理判斷的重要性。
在法律分析中，合理判斷是最終目標(biāo)。我們需要根據(jù)事實、法律規(guī)定以及相關(guān)判例進行綜合權(quán)衡和判斷。在一起侵權(quán)賠償案中，我需要確定被告應(yīng)該賠償多少錢。通過對相關(guān)法律規(guī)定和判例的仔細(xì)研究，并結(jié)合實際情況，我做出了一個合理的賠償金額。最終，法庭對我的判斷表示了認(rèn)可，并作出了相應(yīng)的判決。這個案例使我深刻認(rèn)識到，在法律分析中，合理的判斷能夠給當(dāng)事人帶來公正和合理的結(jié)果。
結(jié)語：
通過對具體案例的分析、法律原則的靈活應(yīng)用、證據(jù)收集的重要性、論點駁斥的技巧與策略以及合理判斷的重要性的探討，我更加深刻地體會到了法律分析的核心要義。作為一名法律從業(yè)者，我將繼續(xù)努力，不斷提高自己在法律分析方面的能力，為實現(xiàn)社會公平正義和維護法治社會作出自己的貢獻(xiàn)。
法律分析論文篇二十一
2008年6月，公民張某已經(jīng)滿17周歲，在一家商店工作，能以自己的收入作為主要生活來源，按照我國民法通則關(guān)于公民民事行為能力的規(guī)定，已滿16周歲不滿18周歲的公民，能以自己的勞動作為主要生活來源的，視為完全民事行為能力的人。所以她用自己的積蓄購買金項鏈的行為是有效的民事法律行為，商場有權(quán)拒絕張某父母的要求。
法律分析論文篇二十二
李女士和她的丈夫張先生婚后擁有一套房屋，最近他們?yōu)榱速徶眯路繘Q定將房子賣掉。張先生與中介公司簽訂了《房屋買賣居間合同》，委托中介公司尋找買家，掛牌價為230萬元，簽約后張先生就到國外出差一個月。劉先生通過中介看了這套房子覺得非常滿意，但希望價格再能便宜一點，通過雙方幾次協(xié)商，李女士最后同意以138萬元賣給劉先生，雙方又簽訂了《房地產(chǎn)買賣合同》，為此劉先生支付了定金20萬元。誰知簽約后半個月，張先生就從國外回來了，當(dāng)他得知房價為138萬元，覺得太便宜了，于是找到劉先生，告知劉先生這是他們夫妻的共同財產(chǎn)，李女士一個人無權(quán)處分，要求解除合同，但劉先生認(rèn)為李女生有權(quán)簽訂合同，且已經(jīng)交付了定金，堅決要求履行這份合同。
雙方協(xié)商不成，為此劉先生起訴至法院，要求履行《房地產(chǎn)買賣合同》。
【裁判結(jié)果】。
法院認(rèn)為系爭房屋系李女士和張先生的夫妻共同財產(chǎn)，共同同有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同義務(wù)。在共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人對共同共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，應(yīng)為無效。法院判決購房合同無效，李女士返還劉先生定金20萬元及其利息。
【律師評析】。
所謂共同共有是指兩個以上的人，對全部共有財產(chǎn)不分份額地享有平等的所有權(quán)。共同共有財產(chǎn)關(guān)系一般發(fā)生在互有特殊身份關(guān)系的當(dāng)事人之間，較為典型的是基于夫妻關(guān)系而發(fā)生的夫妻共同財產(chǎn)關(guān)系，以及家庭成員之間的共有等共同共有財產(chǎn)形式。
根據(jù)法律規(guī)定，部分共同共有人未經(jīng)其他共有人同意而擅自處分共有房屋的，
要看事后該處分行為是否獲得其他共同共有人的追認(rèn)。獲得其他共同共有人追認(rèn)的，該處分行為合法有效。沒有獲得追認(rèn)而擅自處分共有房產(chǎn)的，合同無效。
目前法律實務(wù)中存在著如下幾種共有形式：
1、家庭共有：夫妻是一種人身關(guān)系。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，屬于夫妻共同共有，另有約定和法律另有規(guī)定的除外。
2、夫妻共同共有：家庭成員相互之間，也是人身關(guān)系，是一定范圍內(nèi)的親屬關(guān)系。不能把親屬關(guān)系都當(dāng)成家庭關(guān)系。如張某與其妻、子一同居住，其父、母單獨居住。張某的家庭成員就只有3個人，而不是5個人。家庭共有財產(chǎn)，屬于家庭成員共同共有的財產(chǎn)。其中比較典型的是基于農(nóng)村共同生產(chǎn)生活而產(chǎn)生幾代同堂的現(xiàn)象，其共同居住人對家庭財產(chǎn)是共同共有。
3、尚未分割遺產(chǎn)形式的共同共有：共同繼承的財產(chǎn)，在繼承開始以后，遺產(chǎn)分割之前，數(shù)人（相互之間是親屬，是同一順序繼承人）對遺產(chǎn)享有共有權(quán)的財產(chǎn)。一般認(rèn)為，這種共有是共同共有。
在購買房產(chǎn)時，一定要核實所購房產(chǎn)是否屬于共有，買賣共有房產(chǎn)的一定要取得全體共同共有人的一致同意。為規(guī)避最終認(rèn)定為共有房產(chǎn)而產(chǎn)生合同無效的法律風(fēng)險，購房人可以采取如下措施：
1、如果是房產(chǎn)證上的產(chǎn)權(quán)人是多個人的，一定要核實每個人的身份，并由每個人在房屋買賣合同上簽字，除非有公證的委托書，否則不同意代簽字。
2、如果房產(chǎn)所有人是在婚狀態(tài)，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)證為一個人名字的，也需要其配偶在房屋買賣合同上簽字，或者由其配偶出具房屋并非夫妻共同共有財產(chǎn)的聲明。
3、如房產(chǎn)所有人系單身，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)人為一個人名字的，需要該所有人到民政局開具單身證明。
4、為防止出賣人故意隱瞞其他共有人，買受人可以讓出賣人出具一份無其他共有人的承諾，并明確約定違反承諾的違約責(zé)任。
【法條鏈接】。
1、《合同法》（1999年）。
第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。
2、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（1988年）。
89．共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。
3、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（20xx年）。
第十七條婚姻法第十七條關(guān)于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：
（一）夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。
（二）夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。第十八條婚姻法第十九條所稱“第三人知道該約定的”，夫妻一方對此負(fù)有舉證責(zé)任。
4、上海市高級人民法院《關(guān)于審理“二手房”買賣案件若干問題的解答》（20xx年）。
第二條未經(jīng)房屋共同共有人同意，出賣人對外簽訂的“二手房”買賣合同，效力如何認(rèn)定？
追認(rèn)的情況下，應(yīng)認(rèn)定買賣合同無效；但買受人有理由相信出賣人有代理權(quán)，符合表見代理構(gòu)成要件的，應(yīng)確認(rèn)買賣合同有效。
法律分析論文篇二十三
案例分析的位置必須恰到好處，唯有如此才符合規(guī)范。有的同學(xué)喜好將案例置于論文之首，有的同學(xué)喜好將案例置于論文中間，也有的同學(xué)喜好將案例置于論文的末尾。我們對這三個位置進行一些分析。如果您在文章的開頭就將案例已經(jīng)分析得頭頭是道，則使案例失去了提出問題的價值，如果您在文末對案例進行分析，則又顯得體系不和諧。正確的做法是，如果在文章開頭提出案例的，則比較適合將案例作為引子，引出文章所要探討的核心問題，隨后在理論分析之后，再對案例的內(nèi)容進行分析;如果您在文章的中間提出案例，則可以一并進行探討;如果在文末提出案例并且分析該案例，則不甚適宜，不建議采用這種方式。
案例分析的數(shù)量不宜多，我們建議1-2個案例，并且各個案例之間必須有所不同，而不是相似的案例。案例不能太多，也不能相似，所采用的案例必須具有范本意義。如果案例采用過多，則有湊字?jǐn)?shù)的嫌疑。以前我們遇到一個學(xué)生一口氣分析了5個案例，且這5個案例之間的差別并不大。5個案例占了他畢業(yè)論文的2/3字?jǐn)?shù)，被老師斥責(zé)為案例教科書。因此，案例宜精，而不宜多，否則案例分析的效果會走向反面。
切記，案例分析的內(nèi)容不能原封不動地照抄網(wǎng)絡(luò)或者人民法院公報，如果照抄案例并且標(biāo)明注釋，從理論上將這并不算抄襲，并且摘編案例本身也不是抄襲，但是現(xiàn)在的抄襲檢測軟件卻可能將這部分內(nèi)容當(dāng)成是抄襲，給您帶來很多麻煩。我們的建議是，您需要對所摘編的案例進行精簡、歸納、總結(jié)，在保留案件關(guān)鍵信心和核心信息的前提下，對案例的文字進行優(yōu)化。
如果您的文章能有一個恰當(dāng)好處的案例，那一定能為您的文章增色不少，但是如果實在沒有案例，那還是不要案例為好。一個和主題不甚相關(guān)的案例，或者一個杜撰的案例，可能會使您的論文得到差評。所以同學(xué)們切記，案例必須高度相關(guān)，并且能借此案例說明問題，否則寧愿不要案例，也不要杜撰案例或者選編不相關(guān)的案例。